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第五章 企業(yè)破產(chǎn)法律制度
[基本要求]
�。ㄒ唬┱莆掌飘a(chǎn)界限、破產(chǎn)申請和受理
�。ǘ┱莆掌飘a(chǎn)管理人
�。ㄈ┱莆諅鶆�(wù)人財產(chǎn)
�。ㄋ模┱莆掌飘a(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)
�。ㄎ澹┱莆諅鶛�(quán)申報
（六）掌握債權(quán)人會議
�。ㄆ撸┱莆掌飘a(chǎn)清算
�。ò耍┦煜ぶ卣�
�。ň牛┦煜ず徒�
�。ㄊ┝私馄飘a(chǎn)的概念、企業(yè)破產(chǎn)法的概念
（十一）了解違反破產(chǎn)法的法律責(zé)任
[考試內(nèi)容]
第一節(jié) 企業(yè)破產(chǎn)法律制度概述
破產(chǎn)，是指在債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的情況下，由法院主持強(qiáng)制執(zhí)行其全部財產(chǎn)，公平清償全體債權(quán)人的法律制度。
企業(yè)破產(chǎn)法，是指在企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的情況下，法院強(qiáng)制對其全部財產(chǎn)清算分配，公平清償債權(quán)人，或通過和解、重整延緩清償債務(wù)，避免企業(yè)法人破產(chǎn)的法律規(guī)范的總稱。
我國現(xiàn)行的企業(yè)破產(chǎn)法律制度主要是《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》，該法自2007年6月1日起施行。
在《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》 正式實施之前，原《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》及有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律制度繼續(xù)有效。
第二節(jié) 破產(chǎn)申請和受理
一、破產(chǎn)界限
企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照規(guī)定清理債務(wù)。破產(chǎn)界限的實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)就是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。
二、破產(chǎn)申請
債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。
債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請。
企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。
破產(chǎn)申請應(yīng)以書面的形式向?qū)ζ飘a(chǎn)案件有管轄權(quán)的人民法院提出。企業(yè)破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。債務(wù)人住所地是指債務(wù)人的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，債務(wù)人主要辦事機(jī)構(gòu)不明確的，由其注冊地人民法院管轄。
破產(chǎn)申請應(yīng)以書面的形式提出。提出破產(chǎn)申請時，應(yīng)當(dāng)向人民法院提交破產(chǎn)申請書和有關(guān)證據(jù)。
三、破產(chǎn)受理
人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的債務(wù)人或財產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或交付財產(chǎn)。
人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或繼續(xù)履行，并通知對方當(dāng)事人。
人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。
人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。
第三節(jié) 破產(chǎn)管理人
一、管理人的產(chǎn)生和組成
管理人由人民法院指定。債權(quán)人會議認(rèn)為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請人民法院予以更換。
管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。
人民法院可以在征詢有關(guān)社會中介機(jī)構(gòu)的意見后，指定該機(jī)構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人。
有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：（1）因故意犯罪受過刑事處罰。（2）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書。（3）與本案有利害關(guān)系。（4）人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。
二、管理人的職責(zé)
管理人履行下列職責(zé)：（1）接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；（2） 調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；（3）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；（4）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；（5）在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；（6）管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；（7）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；（8）提議召開債權(quán)人會議；（9）人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。
在第一次債權(quán)人會議召開之前，管理人實施下列行為時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可：（1）決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)。（2）涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓。（3）探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓。（4）全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓。（5）借款。（6）設(shè)定財產(chǎn)擔(dān)保。（7）債權(quán)和有價證券的轉(zhuǎn)讓。（8）履行債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同。（9）放棄權(quán)利。（10）擔(dān)保物的取回。（11）對債權(quán)人的利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為。
第四節(jié) 債務(wù)人財產(chǎn)
一、債務(wù)人財產(chǎn)
債務(wù)人財產(chǎn)，是指破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)。
二、撤銷權(quán)
人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：（1）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的。（2）以明顯不合理的價格進(jìn)行交易的。（3）對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的。（4）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)摹＃?）放棄債權(quán)的。
經(jīng)管理人的請求被人民法院撤銷的行為即歸于消滅。如果據(jù)此取得財產(chǎn)，管理人有權(quán)予以追回。對于已領(lǐng)受債務(wù)人財產(chǎn)的第三人，應(yīng)負(fù)有返還財產(chǎn)的義務(wù)，原物不存在時，應(yīng)折價賠償。
人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的情形，仍對個別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)�，管理人有�?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。
三、債務(wù)人的無效行為
無效行為自始無效，即行為從實施時起就沒有法律約束力。
涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為無效：（1）為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的。（2）虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實的債務(wù)的。
四、抵銷權(quán)
債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。
五、其他由管理人依法處理的債務(wù)人財產(chǎn)
人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。
債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。
人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人可以通過清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人接受的擔(dān)保，取回質(zhì)物、留置物。
人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，法律另有規(guī)定的除外。
人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn)，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運(yùn)途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標(biāo)的物。
第五節(jié) 破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)
一、破產(chǎn)費用
人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用，為破產(chǎn)費用：（1）破產(chǎn)案件的訴訟費用。（2）管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用。（3）管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用。
二、共益?zhèn)鶆?wù)
人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)：（1）因管理人或者債務(wù)人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)。（2）債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)。（3）因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)。（4）為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)。（5）管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。（6）債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。
三、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的清償
破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到請求之日起15日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告。
第六節(jié) 債權(quán)申報
一、債權(quán)申報的期限
債權(quán)申報，是指債務(wù)人的債權(quán)人在接到人民法院的破產(chǎn)申請受理裁定通知或者公告后，在法定期限內(nèi)向人民法院申請登記債權(quán)，以取得破產(chǎn)債權(quán)人地位的行為。
人民法院受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)確定債權(quán)人申報債權(quán)的期限。債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。
在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)，債權(quán)人未申報債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補(bǔ)充申報；但是，此前已進(jìn)行的分配，不再對其補(bǔ)充分配。為審查和確認(rèn)補(bǔ)充申報債權(quán)的費用，由補(bǔ)充申報人承擔(dān)。
二、債權(quán)申報的要求
未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。
附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)，債權(quán)人可以申報。
債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)向管理人申報債權(quán)。債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金，不必申報，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟。
債權(quán)人申報債權(quán)時，應(yīng)當(dāng)書面說明債權(quán)的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔(dān)保，并提交有關(guān)證據(jù)。申報的債權(quán)是連帶債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)說明。
連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報債權(quán)，也可以共同申報債權(quán)。
債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的求償權(quán)申報債權(quán)。債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報債權(quán)。但是，債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報全部債權(quán)的除外。
連帶債務(wù)人數(shù)人被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序的，其債權(quán)人有權(quán)就全部債權(quán)分別在各破產(chǎn)案件中申報債權(quán)。
管理人或者債務(wù)人依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定解除合同的，對方當(dāng)事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)。
債務(wù)人是委托合同的委托人，被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序，受托人不知該事實，繼續(xù)處理委托事務(wù)的，受托人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報債權(quán)。
債務(wù)人是票據(jù)的出票人，被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報債權(quán)。
三、債權(quán)表的編制
管理人收到債權(quán)申報材料后，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浽靸�，對申報的債�?quán)進(jìn)行審查，并編制債權(quán)表。債權(quán)表和債權(quán)申報材料由管理人保存，供利害關(guān)系人查閱。
債權(quán)表應(yīng)當(dāng)提交第一次債權(quán)人會議核查。債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)無異議的，由人民法院裁定確認(rèn)。債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟。
第七節(jié) 債權(quán)人會議
一、債權(quán)人會議的性質(zhì)
債權(quán)人會議，是破產(chǎn)程序中全體債權(quán)人的自治性組織，是債權(quán)人行使破產(chǎn)參與權(quán)的場所。債權(quán)人會議不是執(zhí)行機(jī)關(guān)，也不是民事權(quán)利主體。
二、債權(quán)人會議的組成
依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。債權(quán)尚未確定的債權(quán)人，除人民法院能夠為其行使表決權(quán)而臨時確定債權(quán)額的外，不得行使表決權(quán)；對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其對通過和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案的事項不享有表決權(quán)。
債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)有債務(wù)人的職工和工會的代表參加。
債權(quán)人會議設(shè)主席一人，由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定，債權(quán)人會議主席主持債權(quán)人會議。
三、債權(quán)人會議的召集
第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開。以后的債權(quán)人會議，在人民法院認(rèn)為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額1/4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。轉(zhuǎn)載！請?注明*中華#*會計網(wǎng)校
召開債權(quán)人會議，管理人應(yīng)當(dāng)提前15日通知已知的債權(quán)人。
四、債權(quán)人會議的職權(quán)
債權(quán)人會議行使下列職權(quán)：（1）核查債權(quán)；（2）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬；（3）監(jiān)督管理人；（4）選任和更換債權(quán)人委員會成員；（5）決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；（6）通過重整計劃；（7）通過和解協(xié)議；（8）通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案；（9）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案；（10）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案；（11）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)。
債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)對所議事項的決議作成會議記錄。
五、債權(quán)人會議的決議
債權(quán)人會議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/2以上。但法律另有規(guī)定的除外。債權(quán)人會議的決議，對全體債權(quán)人均有法律約束力。
六、債權(quán)人委員會
債權(quán)人會議可以決定設(shè)立債權(quán)人委員會。債權(quán)人委員會由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和一名債務(wù)人的職工代表或者工會代表組成。債權(quán)人委員會成員不得超過9人。
債權(quán)人委員會行使下列職權(quán)：（1）監(jiān)督債務(wù)人財產(chǎn)的管理和處分；（2）監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配；（3）提議召開債權(quán)人會議；（4）債權(quán)人會議委托的其他職權(quán)。
第八節(jié) 重整
一、重整申請和重整期間
重整，是指當(dāng)企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，不立即進(jìn)行破產(chǎn)清算，而是在人民法院的主持下，由債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議，制定債務(wù)人重整計劃，債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)，并在一定期限內(nèi)全部或部分清償債務(wù)的制度。
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債務(wù)人尚未進(jìn)入破產(chǎn)程序時，債務(wù)人或者債權(quán)人可以直接向人民法院申請對債務(wù)人進(jìn)行重整。
債權(quán)人申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本1/10以上的出資人，可以向人民法院申請重整。
人民法院經(jīng)審查認(rèn)為重整申請符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定債務(wù)人重整，并予以公告。
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自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。
在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。
在重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。但是，擔(dān)保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保權(quán)人權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人可以向人民法院請求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。
在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。
在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)：（1）債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性。（2）債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為。（3）由于債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)。
二、重整計劃的制定和批準(zhǔn)
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債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制作重整計劃草案。管理人負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由管理人制作重整計劃草案。
債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案。
債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。
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人民法院應(yīng)當(dāng)自收到重整計劃草案之日起30日內(nèi)召開債權(quán)人會議，對重整計劃草案進(jìn)行表決。出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3以上的，即為該組通過重整計劃草案。
各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。自重整計劃通過之日起10日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準(zhǔn)重整計劃的申請。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告。
部分表決組未通過重整計劃草案的，債務(wù)人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協(xié)商。該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合法律規(guī)定的條件的，債務(wù)人或者管理人可以申請人民法院批準(zhǔn)重整計劃草案。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為重整計劃草案符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告。
重整計劃草案未獲得通過且未依照法律的規(guī)定獲得批準(zhǔn)，或者已通過的重整計劃未獲得批準(zhǔn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。
三、重整計劃的執(zhí)行
重整計劃由債務(wù)人負(fù)責(zé)執(zhí)行。人民法院裁定批準(zhǔn)重整計劃后，已接管財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。
自人民法院裁定批準(zhǔn)重整計劃之日起，在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，由管理人監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。
人民法院裁定批準(zhǔn)的重整計劃，對債務(wù)人和全體債權(quán)人均有約束力。債權(quán)人未依照規(guī)定申報債權(quán)的，在重整計劃執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在重整計劃執(zhí)行完畢后，可以按照重整計劃規(guī)定的同類債權(quán)的清償條件行使權(quán)利。債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受重整計劃的影響。
債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計劃的，人民法院經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止重整計劃的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。
按照重整計劃減免的債務(wù)，自重整計劃執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。
第九節(jié) 和解
一、和解的提出
和解，是指具備破產(chǎn)原因的債務(wù)人，為了避免破產(chǎn)清算，而與債權(quán)人會議達(dá)成協(xié)商解決債務(wù)的協(xié)議的制度。
債務(wù)人可以依照《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，向人民法院申請和解。
債務(wù)人申請和解。應(yīng)當(dāng)提出和解協(xié)議草案。
二、和解協(xié)議的通過及裁定
人民法院經(jīng)審查認(rèn)為和解申請符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定和解，予以公告，并召集債權(quán)人會議討論和解協(xié)議草案。對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使權(quán)利。
債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。
債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認(rèn)可，終止和解程序，并予以公告。
和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認(rèn)可的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。
三、和解協(xié)議的效力
經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可的和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力。和解債權(quán)人未依照規(guī)定申報債權(quán)的，在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可以按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權(quán)利。轉(zhuǎn)載！請?注明*中華#*會計網(wǎng)校
和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。
債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照和解協(xié)議規(guī)定的條件清償債務(wù)。
和解協(xié)議無強(qiáng)制執(zhí)行效力，如債務(wù)人不履行協(xié)議，債權(quán)人不能請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，只能請求人民法院終止和解協(xié)議的執(zhí)行，宣告其破產(chǎn)。
四、和解協(xié)議的終止
因債務(wù)人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定無效，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。
債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。
債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的行為有：（1）拒不執(zhí)行或者延遲執(zhí)行和解協(xié)議；（2）財務(wù)狀況繼續(xù)惡化，足以影響執(zhí)行和解協(xié)議；（3）給個別債權(quán)人和解協(xié)議以外的特殊利益；（4）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、隱匿或私分財產(chǎn)；（5）非正常壓價出售財產(chǎn)、放棄自己的債權(quán)；（6）對原來沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保、對未到期的債務(wù)提前清償?shù)刃袨椤?/p>
人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人與全體債權(quán)人就債權(quán)債務(wù)的處理自行達(dá)成協(xié)議的，可以請求人民法院裁定認(rèn)可，并終結(jié)破產(chǎn)程序。
按照和解協(xié)議減免的債務(wù)，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。
第十節(jié) 破產(chǎn)清算
一、破產(chǎn)宣告
有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)以書面裁定宣告?zhèn)鶆?wù)人企業(yè)破產(chǎn)：（1）企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，又不具備法律規(guī)定的不予宣告破產(chǎn)條件的；（2）企業(yè)被人民法院依法裁定終止重整程序的；（3）人民法院依法裁定終止和解協(xié)議執(zhí)行的。
人民法院依法宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起5日內(nèi)送達(dá)債務(wù)人和管理人，自裁定作出之日起10日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。
債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，債務(wù)人稱為破產(chǎn)人，債務(wù)人財產(chǎn)稱為破產(chǎn)財產(chǎn)，人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務(wù)人享有的債權(quán)稱為破產(chǎn)債權(quán)。
破產(chǎn)宣告前，有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告：（1）第三人為債務(wù)人提供足額擔(dān)�；蛘邽閭鶆�(wù)人清償全部到期債務(wù)的。（2）債務(wù)人已清償全部到期債務(wù)的。轉(zhuǎn)載！請?注明*中華#*會計網(wǎng)校
對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)人，行使優(yōu)先受償權(quán)利未能完全受償?shù)模词軆數(shù)膫鶛?quán)作為普通債權(quán)；放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其債權(quán)作為普通債權(quán)。
二、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價
管理人應(yīng)當(dāng)及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，提交債權(quán)人會議討論通過。
管理人應(yīng)當(dāng)按照債權(quán)人會議通過的或者人民法院依法裁定的破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，適時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)。
變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)通過拍賣方式進(jìn)行，但債權(quán)人會議另有決議的除外。
破產(chǎn)企業(yè)可以全部或者部分變價出售。企業(yè)變價出售時，可以將其中的無形資產(chǎn)和其他財產(chǎn)單獨變價出售。
三、破產(chǎn)財產(chǎn)的分配
破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：
1.破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金。
2.破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款。
3.普通破產(chǎn)債權(quán)。轉(zhuǎn)載！請?注明*中華#*會計網(wǎng)校
破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。
破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。
管理人應(yīng)當(dāng)及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案，提交債權(quán)人會議討論。
破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案的表決必須由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/2以上。經(jīng)債權(quán)人會議表決通過的破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案對全體債權(quán)人有約束力。
債權(quán)人會議通過破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案后，由管理人將該方案提請人民法院裁定認(rèn)可。破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可后，由管理人執(zhí)行。
管理人按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案實施多次分配的，應(yīng)當(dāng)公告本次分配的財產(chǎn)額和債權(quán)額。管理人實施最后分配的，應(yīng)當(dāng)在公告中指明。
對于附生效條件或者解除條件的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。管理人依照規(guī)定提存的分配額，在最后分配公告日，生效條件未成就或者解除條件成就的，應(yīng)當(dāng)分配給其他債權(quán)人；在最后分配公告日，生效條件成就或者解除條件未成就的，應(yīng)當(dāng)交付給債權(quán)人。
債權(quán)人未受領(lǐng)的破產(chǎn)財產(chǎn)分配額，管理人應(yīng)當(dāng)提存。債權(quán)人自最后分配公告之日起滿2個月仍不領(lǐng)取的，視為放棄受領(lǐng)分配的權(quán)利，管理人或者人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。
破產(chǎn)財產(chǎn)分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起滿2年仍不能受領(lǐng)分配的，人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。
四、破產(chǎn)程序的終結(jié)
下列情況終結(jié)破產(chǎn)程序：（1）債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。（2）人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人與全體債權(quán)人就債權(quán)債務(wù)的處理自行達(dá)成協(xié)議的，可以請求人民法院裁定認(rèn)可，并終結(jié)破產(chǎn)程序。（3）破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配的，管理人應(yīng)當(dāng)請求人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。（4）破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。
人民法院應(yīng)當(dāng)自收到管理人終結(jié)破產(chǎn)程序的請求之日起15日內(nèi)作出是否終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定。裁定終結(jié)的，應(yīng)當(dāng)予以公告。
管理人應(yīng)當(dāng)自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起10日內(nèi)，持人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定，向破產(chǎn)人的原登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。管理人于辦理注銷登記完畢的次日終止執(zhí)行職務(wù)。但是，存在訴訟或者仲裁未決情況的除外。
破產(chǎn)程序終結(jié)后，債權(quán)人通過破產(chǎn)分配未能得到清償?shù)膫鶛?quán)不再予以清償，破產(chǎn)企業(yè)未償清余債的責(zé)任依法免除。但是，自破產(chǎn)程序依法終結(jié)之日起2年內(nèi)，有下列情形之一的，債權(quán)人可以請求人民法院按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案進(jìn)行追加分配：（1）發(fā)現(xiàn)有依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)追回的財產(chǎn)的。（2）發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人有應(yīng)當(dāng)供分配的其他財產(chǎn)的。有上述規(guī)定情形，但財產(chǎn)數(shù)量不足以支付分配費用的，不再進(jìn)行追加分配，由人民法院將其上交國庫。
破產(chǎn)人的保證人和其他連帶債務(wù)人，在破產(chǎn)程序終結(jié)后，對債權(quán)人依照破產(chǎn)清算程序未受清償?shù)膫鶛?quán)，依法繼續(xù)承擔(dān)清償責(zé)任。
第十一節(jié) 違反破產(chǎn)法的法律責(zé)任
《企業(yè)破產(chǎn)法》 對造成企業(yè)破產(chǎn)的企業(yè)董事、監(jiān)事或者高級管理人員，以及對違反企業(yè)破產(chǎn)法律規(guī)定的債務(wù)人、管理人等的違法行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任作出了規(guī)定。
中華會計網(wǎng)校點評：
本章大綱與2007年相比沒有變化。學(xué)習(xí)中請重點注意：破產(chǎn)申請和受理；破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)；重整與和解；破產(chǎn)清算等內(nèi)容。
第六章 證券法律制度
【基本要求】
�。ㄒ唬┱莆兆C券發(fā)行的一般規(guī)定、股票的發(fā)行、公司債券的發(fā)行、證券投資基金的發(fā)行
（二）掌握證券交易的一般規(guī)則、證券上市、持續(xù)信息公開、禁止的交易行為
�。ㄈ┱莆丈鲜泄镜氖召�
�。ㄋ模┦煜ぷC券的發(fā)行程序
（五）了解證券的概念、證券市場的概念、證券法的概念中華會計網(wǎng)校
�。┝私膺`反證券法的違法行為及其法律責(zé)任中華會計網(wǎng)校
【考試內(nèi)容】
第一節(jié) 證券法律制度概述
證券有廣義和狹義之分。廣義的證券，是指記載并且代表一定權(quán)利的所有憑證。狹義的證券僅指資本證券。
《證券法》 規(guī)定的證券為股票、公司債券以及國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券。
證券法有廣義和狹義之分。廣義的證券法是指一切與證券有關(guān)的法律規(guī)范的總稱。狹義的證券法專指《證券法》。
第二節(jié) 證券發(fā)行
一、證券發(fā)行的一般規(guī)定
�。ㄒ唬┕_發(fā)行證券的有關(guān)規(guī)定中華會計網(wǎng)校
公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)。未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。
有下列情形之一的，為公開發(fā)行：（1）向不特定對象發(fā)行證券的。（2）向特定對象發(fā)行證券累計超過200人的。（3）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。
�。ǘ┕_發(fā)行證券實行保薦制度的有關(guān)規(guī)定
發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。
保薦制度的主要內(nèi)容包括：保薦機(jī)構(gòu)和保薦代表人的注冊登記制度、保薦責(zé)任、保薦期限、監(jiān)管部門對保薦機(jī)構(gòu)和保薦代表人施行責(zé)任追究的監(jiān)管機(jī)制。
證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)有下列情形之一的，不得注冊登記為保薦機(jī)構(gòu)：（1）保薦代表人數(shù)量少于2名；（2）公司治理結(jié)構(gòu)存在重大缺陷，風(fēng)險控制制度不健全或者未有效執(zhí)行；（3）最近24個月因違法違規(guī)被中國證監(jiān)會從名單中去除；（4）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他情形。
三、公司債券的發(fā)行
�。ㄒ唬┕_發(fā)行公司債券的條件
公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3 000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6 000萬元。（2）累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40％。（3）最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息。（4）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策。（5）債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平。（6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。
公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。
�。ǘ┕_發(fā)行公司債券報送的文件
申請公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院授權(quán)的部門或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報送有關(guān)文件。
�。ㄈ┎坏迷俅喂_發(fā)行公司債券的情形
有下列情形之一的，不得再次公開發(fā)行公司債券：（1）前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足；（2）對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；（3）違反《證券法》規(guī)定，改變公開發(fā)行債券所募集資金的用途。中華會計網(wǎng)校
四、證券的發(fā)行程序
（一）證券發(fā)行的核準(zhǔn)
發(fā)行人發(fā)行證券，應(yīng)當(dāng)依照法定程序向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門報送證券發(fā)行申請文件。
國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)設(shè)發(fā)行審核委員會，依法審核股票發(fā)行申請。
國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門應(yīng)當(dāng)自受理證券發(fā)行申請文件之日起3個月內(nèi)，依照法定條件和法定程序作出予以核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定。
國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門對已作出的核準(zhǔn)證券發(fā)行的決定，發(fā)現(xiàn)不符合法定條件或者法定程序，尚未發(fā)行證券的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷，停止發(fā)行。已經(jīng)發(fā)行尚未上市的，撤銷發(fā)行核準(zhǔn)決定，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人；保薦人應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人的控股股東、實際控制人有過錯的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶責(zé)任。中華會計網(wǎng)校
股票依法發(fā)行后，發(fā)行人經(jīng)營與收益的變化，由發(fā)行人自行負(fù)責(zé)；由此變化引致的投資風(fēng)險，由投資者自行負(fù)責(zé)。
（二）證券的承銷
1.證券承銷的概念。證券承銷是指證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)依照協(xié)議包銷或者代銷發(fā)行人向社會公開發(fā)行的證券的行為。
2.證券承銷的方式。證券承銷采取代銷和包銷兩種方式。中華會計網(wǎng)校
3.證券承銷的協(xié)議。證券公司承銷證券，應(yīng)當(dāng)同發(fā)行人簽訂代銷或者包銷協(xié)議。
4.承銷團(tuán)承銷證券。向不特定對象發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5 000萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團(tuán)承銷。承銷團(tuán)應(yīng)當(dāng)由主承銷和參與承銷的證券公司組成。中華會計網(wǎng)校
5.證券承銷的期限。證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。
五、證券投資基金的發(fā)行
�。ㄒ唬┳C券投資基金的概念和種類
證券投資基金是指通過發(fā)行基金單位，集中投資者的資金，由基金托管人托管，由基金管理人管理和運(yùn)用資金，從事股票、債券等金融工具投資的方式。
證券投資基金，依照其運(yùn)作方式，主要分為開放式基金和封閉式基金。
�。ǘ┰O(shè)立基金管理公司的條件
設(shè)立基金管理公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件，并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)：（1）有符合《證券投資基金法》和《公司法》規(guī)定的章程；（2）注冊資本不低于1億元人民幣，且必須為實繳貨幣資本；（3）主要股東具有從事證券經(jīng)營、證券投資咨詢、信托資產(chǎn)管理或者其他金融資產(chǎn)管理的較好的經(jīng)營業(yè)績和良好的社會信譽(yù)，最近3年沒有違法記錄，注冊資本不低于3億元人民幣；（4）取得基金從業(yè)資格的人員達(dá)到法定人數(shù)；（5）有符合要求的營業(yè)場所、安全防范設(shè)施和與基金管理業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施；（6）有完善的內(nèi)部稽核監(jiān)控制度和風(fēng)險控制制度；（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。
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基金管理人應(yīng)當(dāng)依照《證券投資基金法》 的規(guī)定，發(fā)售基金份額，募集基金。
國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理基金募集申請之日起6個月內(nèi)依照法律、行政法規(guī)及國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定和審慎監(jiān)管原則進(jìn)行審查，作出核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定。
基金份額的發(fā)售，由基金管理人負(fù)責(zé)辦理�；鸸芾砣藨�(yīng)當(dāng)自收到核準(zhǔn)文件之日起6個月內(nèi)進(jìn)行基金募集。
基金募集不得超過國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)的基金募集期限�；鹉技谙拮曰鸱蓊~發(fā)售之日起計算。
基金募集期限屆滿，封閉式基金募集的基金份額總額達(dá)到核準(zhǔn)規(guī)模的80%以上，開放式基金募集的基金份額總額超過核準(zhǔn)的最低募集份額總額，并且基金份額持有人人數(shù)符合國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的，基金管理人應(yīng)當(dāng)自募集期限屆滿之日起10日內(nèi)聘請法定驗資機(jī)構(gòu)驗資，自收到驗資報告之日起10日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提交驗資報告，辦理基金備案手續(xù)，并予以公告。
第三節(jié) 證券交易
一、證券交易的一般規(guī)定
�。ㄒ唬┳C券交易的標(biāo)的物必須合法
交易的證券必須是依法發(fā)行的證券。交易的證券必須是已交付的證券。
�。ǘ┙棺C券在限制轉(zhuǎn)讓的期限內(nèi)進(jìn)行買賣
依法發(fā)行的股票、公司債券和其他債券，法律對其轉(zhuǎn)讓期限有限制性規(guī)定的，在限定的期限內(nèi)不得買賣。
發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
公開發(fā)行股份前已經(jīng)發(fā)行的股份自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%，所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個月內(nèi)買入，由此所得收益歸該公司所有，公司應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。但是，證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有5%以上股份的，賣出該股票不受6個月時間限制。
通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到5%時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)，依法報告和公告。在上述規(guī)定的期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到5%后，其所持該上市公司的股份比例每增加或者減少5%，應(yīng)當(dāng)依法報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個月內(nèi)，不得買賣該種股票。為上市公司出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。
證券內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的股票。
通過證券交易所的證券交易，投資者持有發(fā)行人已發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券達(dá)到20%時，應(yīng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)，向中國證監(jiān)會、證券交易所作出書面報告，通知發(fā)行人并予以公告；在上述規(guī)定的期限內(nèi)，不得再行買賣該發(fā)行人的可轉(zhuǎn)換公司債券，也不得買賣該發(fā)行人的股票。投資者持有發(fā)行人已發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券達(dá)到20%后，其所持該發(fā)行人已發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券比例每增加或者減少10%時，應(yīng)按上述規(guī)定進(jìn)行書面報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該發(fā)行人的可轉(zhuǎn)換公司債券，也不得買賣該發(fā)行人的股票。
�。ㄈ┳C券交易活動的場所必須合法
依法公開發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所上市交易或者在經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易所轉(zhuǎn)讓。
�。ㄋ模┳C券交易的方式必須合法
證券在證券交易所上市交易，應(yīng)當(dāng)采用公開的集中交易方式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的其他方式。
�。ㄎ澹┙灰鬃C券的憑證形式既可以是紙面形式也可以是經(jīng)認(rèn)可的其他形式
（六）證券交易種類既可以是現(xiàn)貨交易又可以是由國務(wù)院規(guī)定的其他形式
�。ㄆ撸┳C券從業(yè)人員、管理人員和其他有關(guān)人員在任期或法定期限內(nèi)不得持有和買賣股票
證券交易所、證券公司和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員以及法律、行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。
�。ò耍┳C券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)必須依法為客戶開立的賬戶保密
（九）證券交易的收費必須合理
二、證券上市
（一）申請證券上市交易的一般規(guī)定
申請證券上市交易，應(yīng)當(dāng)向證券交易所提出申請，由證券交易所審核同意，并由雙方簽訂上市協(xié)議。政府債券上市交易，由證券交易所根據(jù)國務(wù)院授權(quán)的部門的決定安排。
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1.股票上市交易的條件。股份有限公司申請股票上市交易，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行；（2）公司股本總額不少于人民幣3000萬元；（3）公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上；（4）公司最近3年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。
2.股票上市交易報送的文件及公告。申請股票上市交易，應(yīng)當(dāng)向證券交易所報送有關(guān)文件。股票上市交易申請經(jīng)證券交易所審核同意后，簽訂上市協(xié)議的公司應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)公告股票上市的有關(guān)文件，并將該文件備置于指定場所供公眾查閱。
3.股票暫停上市交易和終止上市交易。上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其股票上市交易：（1）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化，不再具備上市條件；（2）公司不按規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)會計報告作虛假記載，可能誤導(dǎo)投資者；（3）公司有重大違法行為；（4）公司最近3年連續(xù)虧損；（5）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。
上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定終止其股票上市交易：（1）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化，不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達(dá)到上市條件；（2）公司不按規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)會計報告作虛假記載，且拒絕糾正；（3）公司最近3年連續(xù)虧損，在其后一個年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利；（4）公司解散或者被宣告破產(chǎn)；（5）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。
（三）公司債券上市
1.公司債券上市交易的條件。公司申請公司債券上市交易，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）公司債券的期限為1年以上；（2）公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣5000萬元；（3）公司申請債券上市時仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。
2.公司債券上市交易報送的文件。申請公司債券上市交易，應(yīng)當(dāng)向證券交易所報送有關(guān)文件。公司債券上市交易申請經(jīng)證券交易所審核同意后，簽訂上市協(xié)議的公司應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)公告公司債券上市文件及有關(guān)文件，并將其申請文件置備于指定場所供公眾查閱。
3.公司債券暫停上市交易和終止上市交易。公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其公司債券上市交易：（1）公司有重大違法行為；（2）公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件；（3）公司債券所募集資金不按照核準(zhǔn)的用途使用；（4）未按照公司債券募集辦法履行義務(wù)；（5）公司最近2年連續(xù)虧損。
公司有上述第（1）項、第（4）項所列情形之一經(jīng)查實后果嚴(yán)重的，或者有上述第（2）項、第（3）項、第（5）項所列情形之一，在限期內(nèi)未能消除的，由證券交易所決定終止其公司債券上市交易。公司解散或者被宣告破產(chǎn)的，由證券交易所終止其公司債券上市交易。
�。ㄋ模┳C券投資基金上市
1.基金上市交易的條件。申請上市的基金，必須符合下列條件：（1）基金的募集符合《證券投資基金法》的規(guī)定；（2）基金合同期限為5年以上；（3）基金募集金額不低于2億元人民幣；（4）基金持有人不少于1 000人；（5）基金份額上市交易規(guī)則規(guī)定的其他條件。
2.基金上市交易的程序。向證券交易所提出投資基金上市申請，并提交有關(guān)文件。
證券交易所接到基金上市申請后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，認(rèn)為符合上市條件的，將審查意見以及擬訂的上市時間連同相關(guān)文件一并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。獲得國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后，由證券交易所出具上市通知書。
獲準(zhǔn)上市的基金，須于上市首日前3個工作日內(nèi)至少在國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定的報刊上刊登。
3.基金的暫停上市或終止上市。出現(xiàn)下列情形之一的，暫時停止上市：（1）發(fā)生重大變更而不符合上市條件；（2）違反國家法律、法規(guī)，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定暫停上市；（3）嚴(yán)重違反投資基金上市規(guī)則；（4）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所認(rèn)為須暫停上市的其他情形。
基金上市期間，有下列情形之一的，將終止上市：（1）不再具備證券投資基金法規(guī)定的上市交易條件；（2）基金合同期限屆滿；（3）基金份額持有人大會決定提前終止上市交易；（4）基金合同約定的或者基金份額上市交易規(guī)則規(guī)定的終止上市交易的其他情形。
開放式基金在銷售機(jī)構(gòu)的營業(yè)場所銷售及贖回，不上市交易。
三、持續(xù)信息公開
�。ㄒ唬┏掷m(xù)信息公開的概念
持續(xù)信息公開也稱信息披露，信息披露主要包括證券發(fā)行時初次信息披露和證券交易中的信息披露。
發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。
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定期報告分為中期報告和年度報告。
1.中期報告。上市公司和公司債券上市交易的公司，應(yīng)當(dāng)在每一會計年度的上半年結(jié)束之日起2個月內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報送中期報告，并予以公告。
中期報告的內(nèi)容包括：（1）公司財務(wù)會計報告和經(jīng)營情況；（2）涉及公司的重大訴訟事項；（3）已發(fā)行的股票、公司債券變動情況；（4）提交股東大會審議的重要事項；（5）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項。
2.年度報告。上市公司和公司債券上市交易的公司，應(yīng)當(dāng)在每一會計年度結(jié)束之日起4個月內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報送年度報告，并予以公告。
年度報告的內(nèi)容包括：（1）公司概況；（2）公司財務(wù)會計報告和經(jīng)營情況；（3） 董事、監(jiān)事、高級管理人員簡介及其持股情況；（4）已發(fā)行的股票、公司債券情況，包括持有公司股份最多的前10名股東的名單和持股數(shù)額；（5）公司的實際控制人；（6）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項。
�。ㄈ┡R時報告
發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響而投資者尚未得知的重大事件時，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報送臨時報告，并予以公告。
重大事件主要包括：（1）公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；（2）公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定；（3）公司訂立重要合同，可能對公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；（4）公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況；（5）公司發(fā)生重大虧損或者重大損失；（6）公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；（7）公司的董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動；（8） 持有公司5%以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化；（9）公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定；（10）涉及公司的重大訴訟，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效；（11）公司涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案調(diào)查，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施；（12）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項。
（四）信息的發(fā)布與監(jiān)督
上市公司董事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)對公司定期報告簽署書面確認(rèn)意見。上市公司監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對董事會編制的公司定期報告進(jìn)行審核并提出書面審核意見。
發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務(wù)會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
依法必須披露的信息，應(yīng)當(dāng)在國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定的媒體發(fā)布，同時將其置備于公司住所、證券交易所，供社會公眾查閱。
國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對上市公司年度報告、中期報告、臨時報告以及公告的情況進(jìn)行監(jiān)督。
證券交易所決定暫�；蛘呓K止證券上市交易的，應(yīng)當(dāng)及時公告，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。
四、禁止的交易行為
�。ㄒ唬﹥�(nèi)幕交易行為
1.內(nèi)幕交易的概念。內(nèi)幕交易是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人員利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易的行為。
2.內(nèi)幕信息的知情人。內(nèi)幕信息的知情人包括以下幾種：（1）發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員；（2）持有公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；（3）發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；（4）由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員；（5）證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員以及由于法定的職責(zé)對證券發(fā)行、交易進(jìn)行管理的其他人員；（6）保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員；（7）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他人員。
3.內(nèi)幕信息。下列信息均屬于內(nèi)幕信息：（1）《證券法》規(guī)定的可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響而投資者尚未得知的重大事件；（2）公司分配股利或者增資的計劃；（3）公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化；（4）公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更；（5）公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的30%；（6）公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任；（7）上市公司收購的有關(guān)方案；（8）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息。
4.禁止進(jìn)行內(nèi)幕交易的行為。證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前，不得買入或者賣出該公司的證券，不得泄露該信息，也不得建議他人買賣該證券。內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
�。ǘ┎倏v市場行為
1.操縱市場的概念。操縱市場是指單位或個人以獲取不正當(dāng)利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險、減少損失為目的，利用其資金、信息等優(yōu)勢或者濫用職權(quán)影響證券交易價格或者交易量，制造證券市場假象，誘導(dǎo)或者致使投資者在不了解事實真相的情況下作出錯誤的投資判斷的行為。
2.操縱市場的行為。主要包括：（1）單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣證券，操縱證券交易價格。（2）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進(jìn)行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量，以抬高或者壓低某種證券的價格，從中獲取不當(dāng)利益或是轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險。（3）在自己實際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量，誘使他人購買或賣出自己所持有的券種。（4）以其他手段操縱證券市場。
禁止任何人操縱證券市場。操縱證券市場行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
�。ㄈ┲圃焯摷傩畔⑿袨�
1.制造虛假信息的概念。制造虛假信息包括編造、傳播虛假信息和作虛假陳述或信息誤導(dǎo)兩種情況。
禁止國家工作人員、傳播媒介從業(yè)人員和有關(guān)人員編造、傳播虛假信息，擾亂證券市場。禁止證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其工作人員，在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導(dǎo)。
2.制造虛假信息的行為。主要包括：（1）編制、傳播影響證券交易的虛假信息；（2）對已有的信息進(jìn)行歪曲、篡改；（3）發(fā)行人、證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)在招募說明書、上市公告書、公司報告及其他文件中作出虛假陳述；（4）律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)等專業(yè)性證券服務(wù)機(jī)構(gòu)在其出具的法律意見書、審計報告、資產(chǎn)評估報告及參與制作的其他文件中作出虛假陳述；（5）證券交易場所、證券業(yè)協(xié)會或者其他證券業(yè)自律性組織作出對證券市場產(chǎn)生影響的虛假陳述；（6）發(fā)行人、證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)、專業(yè)性證券服務(wù)機(jī)構(gòu)、證券業(yè)自律性組織在向證券監(jiān)管部門提交的各種文件、報告和說明中作出虛假陳述；（7）在證券發(fā)行、交易及其相關(guān)活動中的其他虛假陳述。
（四）欺詐客戶行為
1.欺詐客戶的概念。欺詐客戶，是指證券公司及其從業(yè)人員在證券交易中違背客戶的真實意愿，嚴(yán)重侵害客戶利益的違法行為。
2.欺詐客戶的行為。主要包括：（1）違背客戶的委托為客戶買賣證券。（2）不在規(guī)定時間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認(rèn)文件。（3）挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金。（4）未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券。（5）為牟取傭金收入，誘使客戶進(jìn)行不必要的證券買賣。（6）利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息。（7）其他違背客戶真實意思表示，損害客戶利益的行為。
（五）其他禁止交易行為
其他禁止交易行為，主要包括：禁止法人非法利用他人賬戶從事證券交易；禁止法人出借自己或者他人的證券賬戶；禁止資金違規(guī)流入股市；禁止任何人挪用公款買賣證券等。
第四節(jié) 上市公司的收購
一、上市公司收購的概述
上市公司收購，是指投資者公開收購已經(jīng)依法上市交易的股份有限公司的股份，以獲得或者進(jìn)一步鞏固對該股份有限公司的控制權(quán)的行為。
有下列情形之一的，表明已獲得或擁有上市公司控制權(quán)：（1）投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；（2）投資者可以實際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%；（3）投資者通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任；（4）投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響；（5）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。
有下列情形之一的，不得收購上市公司：（1）收購人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)；（2）收購人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為；（3）收購人最近3年有嚴(yán)重的證券市場失信行為；（4）收購人為自然人的，存在《公司法》第一百四十七條規(guī)定情形，即依法不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的五種情形；（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會認(rèn)定的不得收購上市公司的其他情形。
上市公司收購方式主要包括：（1）要約收購，是指投資者向目標(biāo)公司的所有股東發(fā)出要約，表明愿意以要約中的條件購買目標(biāo)公司的股票，以期達(dá)到對目標(biāo)公司控制權(quán)的獲得或鞏固；（2）協(xié)議收購，是指投資者在證券交易所外與目標(biāo)公司的股東，主要是持股比例較高的大股東就股票的價格、數(shù)量等方面進(jìn)行私下協(xié)商，購買目標(biāo)公司的股票，以期達(dá)到對目標(biāo)公司控制權(quán)的獲得或鞏固；（3）其他合法方式。中華會計網(wǎng)校
二、要約收購
�。ㄒ唬┦召徱s的發(fā)出
通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到30%時，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。收購上市公司部分股份的要約應(yīng)當(dāng)約定，被收購公司股東承諾出售的股份數(shù)額超過預(yù)定收購的股份數(shù)額的，收購人按比例進(jìn)行收購。
（二）收購要約的公告
收購人在報送上市公司收購報告書之日起15日后，公告其收購要約。
�。ㄈ┦召徱s的期限
收購要約約定的收購期限不得少于30天，并不得超過60天。
（四）收購要約的撤銷
在收購要約確定的承諾期限內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約。
�。ㄎ澹┦召徱s的變更
收購人需要變更收購要約的，必須事先向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所提出報告，經(jīng)批準(zhǔn)后，予以公告。
�。┦召徱s的適用
收購要約提出的各項收購條件，適用于被收購公司的所有股東。
采取要約收購方式的，收購人在收購期限內(nèi)，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。
三、協(xié)議收購
采取協(xié)議收購方式的，收購人可以依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓。以協(xié)議方式收購上市公司時，達(dá)成協(xié)議后，收購人必須在3日內(nèi)將該收購協(xié)議向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所作出書面報告，并予公告。在公告前不得履行收購協(xié)議。
采取協(xié)議收購方式的，協(xié)議雙方可以臨時委托證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管協(xié)議轉(zhuǎn)讓的股票，并將資金存放于指定的銀行。
采取協(xié)議收購方式的，收購人收購或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同收購一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到30%時，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。但是，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)免除發(fā)出要約的除外。
四、上市公司收購的權(quán)益披露
投資者收購上市公司，要依法披露其在上市公司中擁有的權(quán)益，包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但該投資者可以實際支配表決權(quán)的股份。投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計算。
（一）一致行動和一致行動人的概念
一致行動，是指投資者通過協(xié)議或者其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實。
一致行動人，是指在上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動中有一致行動情形的投資者，這些投資者之間互為一致行動人。
如果沒有相反的證據(jù)，投資者有下列情形之一的，為一致行動人：（1）投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系；（2）投資者受同一主體控制；（3）投資者的董事、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級管理人員；（4）投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響；（5）銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排；（6）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系；（7）持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；（8）在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份；（9）持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份；（10）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其前項所述親屬同時持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時持有本公司股份；（11）上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份；（12）投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。
（二）進(jìn)行權(quán)益披露的情形
1.通過證券交易所的證券交易，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個上市公司已發(fā)行股份的5%時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，抄報該上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
前述投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個上市公司已發(fā)行股份的5%后，通過證券交易所的證券交易，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%，應(yīng)當(dāng)依照前述規(guī)定進(jìn)行報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
2.通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式，投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份擬達(dá)到或者超過一個上市公司已發(fā)行股份的5%時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，抄報中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)，通知該上市公司，并予公告。
投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個上市公司已發(fā)行股份的5%后，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少達(dá)到或者超過5%的，應(yīng)當(dāng)依照第一種情形的相應(yīng)規(guī)定履行報告、公告義務(wù)。
3.投資者及其一致行動人通過行政劃轉(zhuǎn)或者變更、執(zhí)行法院裁定、繼承、贈與等方式擁有權(quán)益的股份變動達(dá)到一個上市公司已發(fā)行股份的5%時，同樣應(yīng)當(dāng)按照第一種情形的相應(yīng)規(guī)定履行報告、公告義務(wù)。
（三）權(quán)益變動報告書的編制
1.投資者及其一致行動人不是上市公司的第一大股東或者實際控制人，其擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的5%，但未達(dá)到20%的，應(yīng)當(dāng)編制簡式權(quán)益變動報告書。
2.投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過一個上市公司已發(fā)行股份的20%但未超過30%的，應(yīng)當(dāng)編制詳式權(quán)益變動報告書。
五、上市公司收購后事項的處理
收購期限屆滿，被收購公司股權(quán)分布不符合上市條件的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)由證券交易所依法終止上市交易；其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。收購行為完成后，被收購公司不再具備股份有限公司條件的，應(yīng)當(dāng)依法變更企業(yè)形式。
在上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
收購行為完成后，收購人與被收購公司合并，并將該公司解散的，被解散公司的原有股票由收購人依法更換。收購人應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)將收購情況報告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所，并并予公告。
第七章 票據(jù)法律制度
【基本要求】
�。ㄒ唬┱莆掌睋�(jù)關(guān)系、票據(jù)行為、票據(jù)權(quán)利、票據(jù)抗辯、票據(jù)的偽造與變造
（二）掌握匯票的出票、背書、承兌、保證、付款及匯票的追索權(quán)
�。ㄈ┱莆毡酒钡某銎焙鸵娖备犊�
�。ㄋ模┱莆罩钡某銎焙透犊�
�。ㄎ澹┦煜R票的概念、本票的概念、支票的概念
（六）了解票據(jù)與票據(jù)法的概念
�。ㄆ撸┝私馍嫱馄睋�(jù)的法律適用
（八）了解違反票據(jù)法的法律責(zé)任
【考試內(nèi)容】
第一節(jié) 票據(jù)法律制度概述
一、票據(jù)與票據(jù)法概述
（一）票據(jù)概述
1.票據(jù)的概念。票據(jù)，是指出票人依法簽發(fā)的，約定自己或委托付款人在見票時或指定的日期向收款人或持票人無條件支付一定金額并可轉(zhuǎn)讓的有價證券。
我國《票據(jù)法》規(guī)定的票據(jù)包括匯票、本票和支票。
2.票據(jù)的特征。包括：票據(jù)為完全有價證券；票據(jù)為設(shè)權(quán)證券；票據(jù)為金錢證券；票據(jù)為債權(quán)證券；票據(jù)為文義證券；票據(jù)為要式證券；票據(jù)為無因證券；票據(jù)為流通證券；票據(jù)為提示證券；票據(jù)為返還證券。
3.票據(jù)的功能。主要有：匯兌功能；支付功能；結(jié)算功能；信用功能。
（二）票據(jù)法的概念
廣義的票據(jù)法是指調(diào)整票據(jù)關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱。狹義的票據(jù)法僅指專門的票據(jù)法規(guī)范即《票據(jù)法》。
�。ㄒ唬┢睋�(jù)行為的概念
票據(jù)行為，是指票據(jù)關(guān)系當(dāng)事人之間以產(chǎn)生、變更或終止票據(jù)關(guān)系為目的而進(jìn)行的法律行為。
�。ǘ┢睋�(jù)行為成立的要件
1.票據(jù)行為的實質(zhì)要件。包括：
�。�1）行為人必須具有從事票據(jù)行為的能力。無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在票據(jù)上簽章的，其簽章無效。
�。�2）票據(jù)行為人的意思表示必須合法、真實。票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則，具有真實的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。票據(jù)的取得，必須給付對價，即應(yīng)當(dāng)給付票據(jù)雙方當(dāng)事人認(rèn)可的相對應(yīng)的代價。以欺詐、偷盜或者脅迫等手段取得票據(jù)的，或者明知有前述情形，出于惡意取得票據(jù)的，不得享有票據(jù)權(quán)利。
2.票據(jù)行為的形式要件。包括：
�。�1）票據(jù)行為必須采用書面形式。
（2）票據(jù)簽章。票據(jù)上的簽章，為簽名、蓋章或者簽名加蓋章。個人在票據(jù)上的簽章，應(yīng)為該個人的簽名或者蓋章；個人在票據(jù)上的簽名，應(yīng)當(dāng)為該當(dāng)事人的本名。法人和其他使用票據(jù)的單位在票據(jù)上的簽章，為該法人或者該單位的蓋章加其法定代表人或者其授權(quán)的代理人的簽章。
�。�3）票據(jù)記載事項。票據(jù)記載事項可以分為必要記載事項、任意記載事項、不得記載事項等。
�。�4）票據(jù)交付。
�。ㄈ┢睋�(jù)行為的代理
票據(jù)行為代理，是指代理人在其代理權(quán)限范圍內(nèi)，在票據(jù)上記載被代理人的名稱及為被代理人代理的意思，并在票據(jù)上簽章的行為。
票據(jù)當(dāng)事人可以委托其代理人在票據(jù)上簽章，并應(yīng)當(dāng)在票據(jù)上表明代理關(guān)系。
沒有代理權(quán)而以代理人名義在票據(jù)上簽章的，應(yīng)當(dāng)由簽章人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。
代理人超越代理權(quán)限的，應(yīng)當(dāng)就其超越權(quán)限的部分承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。
四、票據(jù)權(quán)利
�。ㄒ唬┢睋�(jù)權(quán)利的概念
票據(jù)權(quán)利，是指持票人向票據(jù)債務(wù)人請求支付票據(jù)金額的權(quán)利。
票據(jù)權(quán)利包括付款請求權(quán)和追索權(quán)。
（二）票據(jù)權(quán)利的取得
1.票據(jù)權(quán)利取得的情形。主要有：（1）出票取得；（2）轉(zhuǎn)讓取得；（3）通過稅收、繼承、贈與、企業(yè)合并等方式取得。
2.票據(jù)權(quán)利取得的限制。主要包括：（1）票據(jù)的取得，必須給付對價，即應(yīng)當(dāng)給付票據(jù)雙方當(dāng)事人認(rèn)可的相對應(yīng)的代價；（2）因稅收、繼承、贈與可以依法無償取得票據(jù)的，不受給付對價的限制，但所享有的票據(jù)權(quán)利不得優(yōu)于其前手的權(quán)利；（3）因欺詐、偷盜、脅迫、惡意或重大過失取得票據(jù)的，不得享有票據(jù)權(quán)利。
（三）票據(jù)權(quán)利的行使與保全
1.票據(jù)權(quán)利的行使。持票人行使票據(jù)權(quán)利，應(yīng)當(dāng)按照法定程序在票據(jù)上簽章，并出示票據(jù)。
2.票據(jù)權(quán)利的保全。票據(jù)權(quán)利人在人民法院審理、執(zhí)行票據(jù)糾紛案件時，可以請求人民法院依法對票據(jù)采取保全措施或者執(zhí)行措施。
3.票據(jù)權(quán)利行使與保全的時間地點。持票人對票據(jù)債務(wù)人行使票據(jù)權(quán)利，或者保全票據(jù)權(quán)利，應(yīng)當(dāng)在票據(jù)當(dāng)事人的營業(yè)場所和營業(yè)時間內(nèi)進(jìn)行，票據(jù)當(dāng)事人無營業(yè)場所的，應(yīng)當(dāng)在其住所進(jìn)行。
�。ㄋ模┢睋�(jù)喪失與權(quán)利補(bǔ)救
票據(jù)喪失，是指票據(jù)因滅失、遺失、被盜等原因使票據(jù)權(quán)利人非出于自己的本意而喪失對票據(jù)的占有�！镀睋�(jù)法》規(guī)定了票據(jù)喪失后的三種補(bǔ)救措施，即掛失止付、公示催告、普通訴訟。
�。ㄎ澹┢睋�(jù)權(quán)利的消滅
票據(jù)權(quán)利的消滅，是指因發(fā)生一定的法律事實而使票據(jù)權(quán)利不復(fù)存在。
票據(jù)權(quán)利在下列期限內(nèi)不行使而消滅：（1）持票人對票據(jù)的出票人和承兌人的權(quán)利，自票據(jù)到期日起2年。見票即付的匯票、本票，自出票日起2年。（2）持票人對支票出票人的權(quán)利，自出票日起6個月。（3）持票人對前手的追索權(quán)，在被拒絕承兌或者被拒絕付款之日起6個月。（4）持票人對前手的再追索權(quán)，自清償日或者被提起訴訟之日起3個月。
五、票據(jù)抗辯
�。ㄒ唬┢睋�(jù)抗辯的概念
票據(jù)抗辯，是指票據(jù)債務(wù)人依照《票據(jù)法》 的規(guī)定，對票據(jù)債權(quán)人拒絕履行義務(wù)的行為。
票據(jù)抗辯可分為對物抗辯和對人抗辯。
1.對物抗辯。主要包括以下情形：（1）因票據(jù)行為不成立而為的抗辯。（2）因依票據(jù)記載不能提出請求而為的抗辯。（3）因票據(jù)載明的權(quán)利已消滅或已失效而為的抗辯。（4）因票據(jù)權(quán)利的保全手續(xù)欠缺而為的抗辯。（5）因票據(jù)上有偽造、變造情形而為的抗辯。
2.對人抗辯。票據(jù)債務(wù)人可以對不履行約定義務(wù)的與自己有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人，進(jìn)行抗辯。
（二）票據(jù)抗辯的限制
票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人或者與持票人的前手之間的抗辯事由，對抗持票人。但是，持票人明知存在抗辯事由而取得票據(jù)的除外。
六、票據(jù)的偽造和變造
票據(jù)的偽造，是指無權(quán)限人假冒他人名義或虛構(gòu)人名義簽章的行為。
票據(jù)的變造，是指無權(quán)更改票據(jù)內(nèi)容的人，對票據(jù)上簽章以外的記載事項加以變更的行為。
票據(jù)上的記載事項應(yīng)當(dāng)真實，不得偽造、變造。偽造、變造票據(jù)上的簽章和其他記載事項的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。
票據(jù)上有偽造、變造的簽章的，不影響票據(jù)上其他真實簽章的效力。
票據(jù)上其他記載事項被變造的，在變造之前簽章的人，對原記載事項負(fù)責(zé)；在變造之后簽章的人，對變造之后的記載事項負(fù)責(zé)；不能辨別是在票據(jù)被變造之前或者之后簽章的，視同在變
