二、企業(yè)組織法的8組基本概念 　　1．無限責(zé)任VS無限連帶責(zé)任VS有限責(zé)任 　�。�1）無限責(zé)任是一種補(bǔ)充責(zé)任，個人獨(dú)資企業(yè)的投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，意思是個人獨(dú)資企業(yè)的債務(wù)，首先以個人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，個人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)的，投資人要承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任，即先企業(yè)，后個人。 　�。�2）連帶責(zé)任是一種非常嚴(yán)格的法律責(zé)任，連帶債務(wù)人在責(zé)任承擔(dān)上不存在先后順序，債權(quán)人有權(quán)要求連帶債務(wù)人中的一人、數(shù)人、全體承擔(dān)全部或者部分債務(wù)。 　　（3）無限連帶責(zé)任，是兩種責(zé)任（無限責(zé)任＋連帶責(zé)任）的組合。普通合伙企業(yè)中，合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，這一責(zé)任是分為兩部分看待： 　�、贌o限責(zé)任，體現(xiàn)在合伙企業(yè)的債務(wù)先以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)時(shí)，普通合伙人才承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任，這一先企業(yè)后合伙人的責(zé)任承擔(dān)方式，體現(xiàn)的是無限連帶責(zé)任中的無限責(zé)任。 　�、谶B帶責(zé)任，體現(xiàn)在普通合伙人對債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任時(shí)沒有先后順序之分，當(dāng)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以要求普通合伙人中的一人、數(shù)人、全體承擔(dān)全部或部分企業(yè)未能清償完畢的債務(wù)，這體現(xiàn)的是無限連帶責(zé)任中的連帶責(zé)任（債權(quán)人愛找誰要找誰要，愛要多少要多少）。 　　【案例】甲、乙、丙、丁四個自然人成立了一個普通合伙企業(yè)A企業(yè)，A企業(yè)成立后，由于經(jīng)營不善，欠B公司100萬元的債務(wù)到期無法償付，經(jīng)查A企業(yè)的財(cái)產(chǎn)僅剩60萬元。在本案中，（1）欠付B公司的100萬元應(yīng)當(dāng)先以A企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償；（2）A企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)?0萬元債務(wù)，B公司有權(quán)不按先后順序、不論各自的財(cái)產(chǎn)份額多少，要求甲、乙、丙、丁中的一人、數(shù)人、全體承擔(dān)全部或者部分債務(wù)：①可以要求甲（或乙、丙、�。┮蝗饲鍍斎�部的40萬元債務(wù)；②可以要求甲乙（或甲丙、或甲丁、或乙丁、或丙�。┒�人清償全部的40萬元債務(wù)；③可以要求甲清償1萬元、乙清償10萬元、丙清償5萬元、丁清償其余部分債務(wù)……總之，在這40萬元債務(wù)上，債權(quán)人可以完全根據(jù)自己的意愿，隨意要求甲、乙、丙、丁中的一人、數(shù)人、全體清償全部或部分債務(wù)。（3）假定甲向債權(quán)人清償了這40萬元債務(wù)，甲可以按照合伙企業(yè)損益分配規(guī)則中確定的比例向乙、丙、丁進(jìn)行追償，這是普通合伙人內(nèi)部的按份責(zé)任。 　　【合伙企業(yè)的損益分配規(guī)則】合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由全伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。 　�。�4）有限責(zé)任是企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)與投資人風(fēng)險(xiǎn)的隔離墻（防火墻），在有限責(zé)任制度下，當(dāng)企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償自己的債務(wù)時(shí)，投資人并不需要承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任，投資人僅以其投入企業(yè)的財(cái)產(chǎn)為限承擔(dān)責(zé)任（虧完就得，無須往里再搭錢了）。投資者只承擔(dān)有限責(zé)任的規(guī)定主要體現(xiàn)在三個地方：①公司的股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任；②有限合伙人對有限合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任；③特殊普通合伙企業(yè)中，因一個或數(shù)個合伙人故意或重大過失引起的債務(wù)，由該一個或數(shù)個合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任，其他合伙人對該債務(wù)僅承擔(dān)有限責(zé)任。 　　2．合伙事務(wù)執(zhí)行人VS非合伙人參與經(jīng)營管理 　　合伙事務(wù)執(zhí)行人與參與管理的非合伙人絕不可同日而語，主要區(qū)別在于： 　�。�1）身份不同，合伙事務(wù)執(zhí)行人必須是普通合伙人，參與管理的非合伙人并非合伙企業(yè)的投資人。 　�。�2）權(quán)限不同，合伙事務(wù)執(zhí)行人類似于法人組織的法定代表人，對外“代表”合伙企業(yè)；參與管理的非合伙人并不享有代表權(quán)，應(yīng)當(dāng)在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。 　　3．法人VS法定代表人 　　日常生活中，人們喜歡簡稱“法定代表人”為“法人”，但是，在法律上法人和法定代表人是兩個完全不同的概念，希望考生在學(xué)習(xí)公司法時(shí)要注意區(qū)分�！胺ㄈ恕币辉~往往指的是法人型企業(yè)（企業(yè)法人），如公司、中外合資經(jīng)營企業(yè)，這類企業(yè)的特點(diǎn)在于投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。法定代表人是指法人型企業(yè)中代表法人實(shí)施民事法律行為的自然人。 　　【案例】王某是甲有限責(zé)任公司（簡稱“甲公司”）的董事長兼總經(jīng)理，甲公司是一個法人型企業(yè)或稱企業(yè)法人，王某則是甲公司的法定代表人。 　　4．注冊資本VS實(shí)繳資本（實(shí)收股本）VS認(rèn)繳資本（認(rèn)購股本） 　　由于新公司法允許公司股東分期繳納出資（明確禁止的除外），產(chǎn)生了認(rèn)繳資本（認(rèn)購股本）和實(shí)繳資本（實(shí)收股本）的區(qū)別，股東承諾繳納的投資額為認(rèn)繳資本（認(rèn)購股本），而股東已經(jīng)實(shí)際向公司繳納的資本（股本）為實(shí)繳資本（實(shí)收股本）。 　　【案例】2011年1月15日，王某、甲公司和乙公司決定設(shè)立A有限責(zé)任公司，投資協(xié)議中明確約定：（1）王某認(rèn)繳出資20萬元，在取得營業(yè)執(zhí)照時(shí)一次繳清；（2）甲公司認(rèn)繳出資80萬元，取得營業(yè)執(zhí)照時(shí)繳納40萬元，其余出資于2011年3月1日交清；（3）乙公司認(rèn)繳出資100萬元，取得營業(yè)執(zhí)照時(shí)繳納20萬元，2011年2月1日繳納30萬元，其余50萬元于2011年4月1日交清。在本案中，（1）王某認(rèn)繳的出資額為20萬元，甲公司認(rèn)繳的出資額為80萬元，乙公司認(rèn)繳的出資額為100萬元；（2）根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額，因此，A公司的注冊資本=20＋80＋100=200（萬元）；（3）隨著各股東認(rèn)繳出資的逐步到位，A公司的實(shí)繳資本是不斷發(fā)生變化的，①取得營業(yè)執(zhí)照時(shí)，A公司的實(shí)繳資本=20＋40＋20=80（萬元），②2011年2月1日，乙公司將其第二期出資投入公司后，A公司的實(shí)繳資本=80＋30=110（萬元），③2011年3月1日，甲公司的第二期出資投入公司后，A公司的實(shí)繳資本=110＋40=150（萬元），④2011年4月1日，乙公司的最后一期出資投入公司后，A公司的實(shí)繳資本=150＋50=200（萬元）。 　　從上述說明中，我們不難看出，公司的實(shí)繳資本（實(shí)收股本）≤認(rèn)繳資本（認(rèn)購股本）。在學(xué)習(xí)中需要注意的是，《公司法》明確禁止分期出資的公司主要是一人有限責(zé)任公司和以募集方式設(shè)立的股份有限公司。在禁止分期出資的公司中，不存在認(rèn)繳資本（認(rèn)購股本）與實(shí)繳資本（實(shí)收股本）的區(qū)別，其實(shí)繳資本（實(shí)收股本）即為注冊資本。 　　5．母子公司VS本（總）分公司 　　（1）母子公司是兩個獨(dú)立的企業(yè)法人，本（總）分公司是一個企業(yè)法人，分公司只是本（總）公司的一個組成部分而已。 　　（2）母公司也稱控股公司，是指擁有另一個公司一定比例股權(quán)或股份，并能夠控制另一個公司的公司；子公司也稱為被控股公司，是指被另一個公司擁有一定比例的股權(quán)或股份，并被另一個公司控制的公司。子公司的種類包括：①全資子公司，即母公司持有子公司100%的股權(quán)；②絕對控股子公司，即母公司持有子公司超過50%但不足100%的股權(quán)；③相對控股子公司，即母公司持有子公司的股權(quán)雖然低于50%，但僅僅依賴該股權(quán)或者股份的表決權(quán)足以控制子公司。 　�。�3）分公司只是本（總）公司的一個分支機(jī)構(gòu)，沒有獨(dú)立的法人地位，其民事責(zé)任由本（總）公司承擔(dān)，但可以取得營業(yè)執(zhí)照（而不是“企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照”）。 　　6．國有獨(dú)資公司VS國有獨(dú)資企業(yè) 　　國有獨(dú)資公司是公司制企業(yè)，國有獨(dú)資企業(yè)是非公司制企業(yè)。兩者雖然都是國有獨(dú)資，但是由于性質(zhì)不同，其適用的法律規(guī)定也不同，國有獨(dú)資公司不僅要遵守國有資產(chǎn)管理法律制度的有關(guān)規(guī)定，而且要遵守《公司法》的有關(guān)規(guī)定；而國有獨(dú)資企業(yè)是非公司制企業(yè)，沒必要遵守《公司法》的規(guī)定。 　　7．股東VS董事VS獨(dú)立董事 　�。�1）董事不一定是股東，但股東通過股東（大）會的選舉成為公司的董事。 　�。�2）獨(dú)立董事首先是一名董事，享有董事的一般職權(quán)，獨(dú)立董事代表中小股東的利益，是打入董事會內(nèi)部的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。 　　（3）獨(dú)立董事有可能同時(shí)是一名股東，但絕不能是“大股東”或者和大股東有密切聯(lián)系的人（如直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東；在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者是在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬）。 　　8．股份有限公司VS上市公司 　　所有上市公司都是股份有限公司，但并非所有的股份有限公司都上市。股份有限公司均發(fā)行股份（可以是公開發(fā)行，也可以是非公開發(fā)行），已經(jīng)發(fā)行的股份不一定能夠在公開的二級市場上進(jìn)行流通，只有成功上市的股份有限公司（即上市公司），其符合條件的已發(fā)行的股份才可以在公開的二級市場上進(jìn)行交易。由于上市公司的股東往往涉及到不特定的公眾，所以法律對上市公司的要求更加嚴(yán)格，在學(xué)習(xí)的過程中，一定要注意區(qū)分哪些規(guī)定是適用于所有股份有限公司的，哪些規(guī)定是僅適用于上市公司的，僅適用于上市公司的規(guī)定往往容易出現(xiàn)在公司法和證券法相結(jié)合的綜合題中。 　　三、教材的基本邏輯進(jìn)路 　　教材對每一個企業(yè)主體的講述都是圍繞著一個基本思路進(jìn)行的，即： 　　 　　1．設(shè)立環(huán)節(jié)主要關(guān)注投資人的資格、出資要求。 　　2．運(yùn)營環(huán)節(jié)主要關(guān)注運(yùn)營的方式，對承擔(dān)運(yùn)營責(zé)任的人員或機(jī)構(gòu)的要求。 　　3．變更環(huán)節(jié)主要關(guān)注投資人、資本的變更。 　　4．終止環(huán)節(jié)主要關(guān)注終止的原因、程序以及終止后投資人的后續(xù)責(zé)任。 　　希望考生能從接觸第2章、第3章的最開始，就有意識地將有關(guān)的內(nèi)容進(jìn)行梳理和總結(jié)，形成比較清晰的思路。