2010年司法考試復習目前正在緊張進行，法律|教育網(wǎng)希望通過整理司考刑法筆記/講義的方式，能夠幫助廣大考生去粗取精，把握司考刑法命題考點、重點，取得好的成績。

　　1、正當防衛(wèi)的概念

　　為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任。

　　2、正當防衛(wèi)的條件（構成）

　�。�1）起因條件：現(xiàn)實的不法侵害及其理解

　　①不法侵害的人為性。分析對物防衛(wèi)問題？

　　②不法侵害的廣泛性，不論違法還是犯罪行為均可，但對合法行為包括正當防衛(wèi)、緊急避險行為不能防衛(wèi)。

　�、鄄环ㄇ趾Φ南薅ㄐ裕翰⒎菍θ魏芜`法犯罪行為都可以進行正當防衛(wèi)。只有對那些具有進攻性、破壞性、緊迫性的不法侵害，在采取正當防衛(wèi)可以減輕或者避免危害結果時才能進行正當防衛(wèi)。

　�、懿环ㄇ趾Φ默F(xiàn)實性：誤以為存在不法侵害并加以防衛(wèi)的，是假想防衛(wèi)。對假象防衛(wèi)運用事實認識錯誤理論解決。

　�。�2）主觀條件：正當?shù)姆佬l(wèi)意圖防衛(wèi)意圖，就是指防衛(wèi)人意識到不法侵害正在進行，為保護本人或者他人的合法權益而決意制止正在進行的不法侵害的心理狀態(tài)。注意以下幾種不屬于正當防衛(wèi)情況：

　　①偶然防衛(wèi)：行為人并非出于防衛(wèi)意圖而實施某種違法犯罪行為，但是該行為在客觀上發(fā)生了防衛(wèi)效果的情形。

　�、诜佬l(wèi)挑撥：是指行為人故意挑逗對方進行不法侵害而借機加害于不法侵害人的情形。

　�、刍ハ喽窔�：互相斗毆一般不認為是正當防衛(wèi)，但是也有例外，如一方停止斗毆或者離開斗毆現(xiàn)場，但對方不依不饒的。

　�。�3）防衛(wèi)對象：不法侵害者防衛(wèi)行為指向的對象只能不法侵害者本人或者從屬于該人的物，單純的避免物的傷害進行的攻擊構成緊急避險。

　　對于不具有刑事責任能力的人的侵害行為能否防衛(wèi)？

　　防衛(wèi)第三人的處理原則：出于侵害故意的，構成故意犯罪；符合緊急避險條件的，構成緊急避險；出于認識錯誤的，構成過失犯罪或者意外事件。

　�。�4）防衛(wèi)時間：不法侵害正在進行時（即法益侵害的緊迫性）

　　不法侵害“正在進行時”的認定：不法侵害已經(jīng)開始但尚未結束。在財產(chǎn)性違法犯罪情況下，行為雖然已經(jīng)既遂，但被當場發(fā)現(xiàn)并同時受到追捕的，一直延續(xù)到不法侵害人將其所取得的財物藏匿至安全場所為止，追捕者可以適用正當防衛(wèi)。

　　對于防衛(wèi)不適時的處理：

　　預先安裝防衛(wèi)裝置與正當防衛(wèi)的關系。關鍵是看其是否危害公共安全以及是否超過必要限度。若沒有危及公共安全也未超過限度的，應認定其正當防衛(wèi)的性質(zhì)。

　�。�5）防衛(wèi)限度：沒有明顯超過必要限度而造成重大損害。

　　3、防衛(wèi)過當及其刑事責任

　　明顯超過必要限度、且造成重大傷害。

　　第一，防衛(wèi)過當即不符合限度條件的防衛(wèi)行為；

　　第二，防衛(wèi)過當應負刑事責任，同時又是法定減免事由；

　　第三，防衛(wèi)過當不是獨立罪名，根據(jù)其造成的后果與罪過（一般是出于過失，也可以是間接故意）確定罪名；

　　4、無過當之防衛(wèi)（即特殊防衛(wèi)權問題）

　　對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。

　　特殊之處在于：一是起因條件特殊：僅限于嚴重危及人身安全的暴力性犯罪；二是不存在限度條件問題。