一、預(yù)備立憲與憲政改革

　　★（一）歷史背景

　　1840年以后，中國逐漸陷入了半殖民地、半封建社會，清政府被迫與西方帝國主義簽訂了喪權(quán)辱國的不平等條約，西方列強獲取了領(lǐng)事裁判權(quán)，使清政府的司法主權(quán)遭到踐踏。1900年到1911年，清政府為了挽救危局，被迫進行自上而下的修律變革。

　　★★★（二）《欽定憲法大綱》

　　《欽定憲法大綱》是清王朝于1908年頒布的憲法性文件。由憲政編查館編訂，1908年8月公布。制定“憲法大綱”是清政府“預(yù)備立憲”的一個步驟，《欽定憲法大綱》是中國歷史上的第一個憲法性文件。

　　《欽定憲法大綱》無論在結(jié)構(gòu)形式上還是在條文內(nèi)容上，都體現(xiàn)了“大權(quán)統(tǒng)于朝廷”的精神。其最突出的特點是皇帝專權(quán)，人民無權(quán)。

　　★★（三）十九信條

　　《十九信條》全稱《憲法重大信條十九條》，是清政府于辛亥革命武昌起義爆發(fā)后拋出的又一個憲法性文件，是清代統(tǒng)治者立憲騙局最后破產(chǎn)的記錄。

　　《十九信條》在形式上被迫縮小了皇帝的權(quán)力，相對擴大了國會和總理的權(quán)力，但它仍然強調(diào)“大清帝國皇統(tǒng)萬世不易”，“皇帝神圣不可侵犯”。尤其是它完全著眼于皇帝和國會的關(guān)系，對人民的權(quán)利只字未提。

　　★★（四）咨議局與咨政院

　　1.咨議局。咨議局是清末“預(yù)備立憲”時期清朝政府設(shè)立的地方咨議機關(guān)，并非真正的民意機構(gòu)，只不過是在各省督撫嚴格控制之下的附屬品。

　　★★2.資政院。資政院是清末“預(yù)備立憲”時期清政府設(shè)立的中央咨詢機構(gòu)。

　　二、主要修律內(nèi)容

　　★★★（一）《大清現(xiàn)行刑律》

　　這是清政府于1910年5月15日頒行的一部過渡性法典。

　　其主要內(nèi)容有：

　　1.改律名為“刑律”。

　　2.取消了《大清律例》中按吏、戶、禮、兵、刑、工六部名稱而分的總目，將法典各條按其性質(zhì)分屬30門。

　　3.對于繼承、析產(chǎn)、婚姻、田宅、錢債等純屬民事性質(zhì)的條款不再科刑。

　　4.廢除一些殘酷刑罰手段，如刪除了凌遲、梟首、戮尸、刺字等刑罰和連坐制度，將主要刑罰確定為死刑（斬、絞）、遣刑、流刑、徒刑、罰金等五種。

　　5.增加一些新罪名，如妨害國交罪、妨害選舉罪、私鑄銀元罪及破壞交通、電訊的犯罪等。

　　《大清現(xiàn)行刑律》無論在形式上還是在內(nèi)容上，還只是對《大清律例》的修改而已，還不能說是一部近代意義上的刑法典。

　　★★★（二）《大清新刑律》

　　《大清新刑律》是清末修律變法過程中修訂的一部新刑法草案，是中國歷史上第一部近代意義上的專門刑法典。

　　1.《大清新刑律》拋棄了以往舊律“諸法合體”的編纂形式，以罪名和刑罰等專屬刑法范疇的條文作為法典的惟一內(nèi)容，成為一部純粹的專門刑法典。

　　2.《大清新刑律》在體例上拋棄了以往舊律的結(jié)構(gòu)形式，采用近代西方刑法典體例，將整部法典分為總則和分則兩部分。

　　3.《大清新刑律》確立了新的刑罰制度，規(guī)定刑罰分為主刑和從刑兩種。主刑包括：死刑（僅絞刑一種）、無期徒刑、有期徒刑、拘留、罰金。從刑包括剝奪公權(quán)和沒收財產(chǎn)兩種。

　　4. 《大清新刑律》采用了一些近代西方資產(chǎn)階級的刑法原則和近代刑法學的通用術(shù)語。如采用了罪刑法定主義原則，刪除了舊律中的比附制度；采用了近代法律面前人人平等原則，取消了“八議”等封建等級特權(quán)制度；采用了西方資產(chǎn)階級國家中通用的緩刑、假釋、正當防衛(wèi)等制度和術(shù)語，并規(guī)定了對監(jiān)所犯罪改用矯正感化教育的辦法，等等。

　　但是，由于清政府統(tǒng)治被推翻，這一法律草案沒有在清朝實施。

　　★★★（三）大清民律草案

　　《大清民律草案》是清政府于1911年8月完成的中國歷史上第一部專門的民法典草案。共分總則、債、物權(quán)、親屬、繼承五編，1569條。其中總則、債、物權(quán)三編由日本法學家松岡義正等人仿照德、日法典的體例和內(nèi)容草擬而成，吸收了大量西方資產(chǎn)階級民法的理論、制度和原則，而親屬、繼承兩編則由修訂法律館會同禮學館起草，帶有濃厚的中國傳統(tǒng)禮教的色彩。

　　★★（四）大清商律草案

　　在清末修律過程中，當時負責法律草案起草工作的修訂法律館于1908年起草了《大清商律草案》，由于清政府被推翻，并沒有得到通過，但卻為以后的立法奠定了基礎(chǔ)。

　　★★（五）訴訟法律與法院編制法

　　1.《大理院編制法》。這是清政府為配合官制改革和司法改革的需要，于1906年制定的關(guān)于大理院和京師審判組織的單行法規(guī)。

　　2.《法院編制法》。這是1910年清政府公布的關(guān)于法院組織結(jié)構(gòu)的法律，但是該法并沒有真正得到實施。

　　三、清末修律的特點與意義

　　★★（一）清末修律的主要特點

　　1.在立法上，清末修律主要特點是仿效外國資本主義法律形式，同時固守中國封建法制傳統(tǒng)。

　　2.在內(nèi)容上，清末修訂的法律表現(xiàn)出封建專制主義傳統(tǒng)和西方資本主義法學最新成果的混合。

　　3.在法典編纂形式上，清末修律放棄了中國傳統(tǒng)的“諸法合體”的形式，明確了各部門法之間、實體法與程序法之間的差別與不同，分別制定、頒行或起草了有關(guān)憲法、刑法、民法、商法、訴訟制度、法院組織等法典或法規(guī)，形成了近代法律體系的雛形。

　　4.它是清代統(tǒng)治者為維護其搖搖欲墜的反動統(tǒng)治，在保持君主專制政體的前提下進行的，因而既不能反映人民群眾的要求和愿望，也沒有真正的民主形式。

　　★★（二）清末修律的歷史意義

　　清政府在20世紀初進行的大規(guī)模修律活動，雖然是在外來壓迫的情況下被迫進行的，本身存在著一定的缺陷和局限性，但也在客觀上產(chǎn)生了一定的影響，具有重要的意義。

　　1.清末變法修律導(dǎo)致中華法系走向解體。隨著修律過程中一系列新的法典法規(guī)的出現(xiàn)，中國封建法律制度的傳統(tǒng)格局開始被打破。清末修律標志著延續(xù)幾千年的中華法系開始解體。

　　2.清末變法修律為中國法律的近代化奠定了初步的基礎(chǔ)。通過清末大規(guī)模的立法，參照西方資產(chǎn)階級法律體系和法律原則建立起來的一整套法律制度和司法體制，對北洋政府和南京國民政府法律制度的形成與發(fā)展提供了條件。

　　3.清末變法修律在一定程度上引進和傳播了西方近代法律學說和法律制度。

　　4.清末變法修律在客觀上有助于推動中國資本主義經(jīng)濟的發(fā)展。

　　四、司法體制改革

　　★★（一）清末司法體制的變化

　　1.自1906年開始，清政府改刑部為法部，掌管全國司法行政事務(wù)，及司法監(jiān)督。

　　2.改大理寺為大理院，作為全國最高審判機關(guān)。在地方設(shè)立高等審判廳、地方審判廳和初等審判廳，形成新的司法系統(tǒng)。

　　3.實行審檢合署，在各級審判廳內(nèi)設(shè)置相應(yīng)的檢察廳，對刑事案件進行偵查、提起公訴，同時實行審判監(jiān)督，并可參與民事案件的審理，充當訴訟當事人或公益代表人。

　　★★（二）四級三審制

　　根據(jù)《法院編制法》，清政府建立了新的四級三審制審判程序。自下而上有城（鄉(xiāng)）讞局、地方審判廳、高等審判廳以及大理院四級，三審終審。

　　★★★（三）領(lǐng)事裁判權(quán)與觀審、會審公廨

　　1.領(lǐng)事裁判權(quán)。

　　領(lǐng)事裁判權(quán)是指外國侵略者在強迫中國政府訂立的不平等條約中所規(guī)定的一種司法特權(quán)，凡在中國享受領(lǐng)事裁判權(quán)的國家，其在中國的僑民不受中國司法管轄，不論其發(fā)生何種違背中國法律的犯罪或違法行為，或成為民事或刑事訴訟當事人，中國司法機關(guān)無權(quán)裁判，只能由該國的領(lǐng)事或其設(shè)在中國的司法機構(gòu)根據(jù)其本國法律裁判。故領(lǐng)事裁判權(quán)也稱“治外法權(quán)”。

　　外國在華領(lǐng)事裁判權(quán)正式確立于1843年7月22日在香港公布的《中英五口通商章程及稅則》及隨后簽訂的《虎門條約》中，并在其后簽訂的一系列不平等條約中得以擴充。

　　2.觀審。

　　所謂觀審制度，是西方列強取得在華領(lǐng)事裁判權(quán)后確立的強行干預(yù)中國司法審判的制度。西方列強強迫中國政府同意在外國人是原告的案件中，其所屬國領(lǐng)事官員有權(quán)前往“觀審”，中國承審官應(yīng)以觀審之禮相待。如果觀審官員認為審判、判決有不妥之處，可以提出新證據(jù)、再傳原證參與辯論。這種觀審制是對原有領(lǐng)事裁判權(quán)制的擴充，也是對中國司法主權(quán)的粗暴踐踏。

　　3.會審公廨。

　　會審公廨又稱會審公堂，是1864年清政府與英、美、法三國駐上海領(lǐng)事協(xié)議在租界內(nèi)設(shè)立的特殊審判機關(guān)。《上海洋涇浜設(shè)官會審章程》規(guī)定，凡涉及外國人之間的訴訟案，若被告系有約國人，由其本國領(lǐng)事裁判，若被告為無約國人，也須由本國領(lǐng)事陪審。