司法考試民法：最高額抵押權(quán)

　　（一）最高額抵押權(quán)的含義及擔保的債權(quán)

　　為擔保債務的履行，債務人或者第三人對一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供抵押擔保的，法律//教育網(wǎng)債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人有權(quán)在最高債權(quán)額限度內(nèi)就該擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償。最高額抵押權(quán)設立前已經(jīng)存在的債權(quán)，經(jīng)當事人同意，可以轉(zhuǎn)入最高額抵押擔保的債權(quán)范圍（《物權(quán)法》第203條）。

　　1.最高額抵押所擔保的債權(quán)，有最高額的限制，在此限制之內(nèi)，所擔保的債權(quán)數(shù)額并未最后確定，抵押權(quán)人受擔保的債權(quán)以約定的最高額為限。超過最高限額的債權(quán)，只能作為一般債權(quán)請求清償。最高額抵押權(quán)所擔保的債權(quán)范圍，不包括抵押物因財產(chǎn)保全或者執(zhí)行程序被查封后或債務人、抵押人破產(chǎn)后發(fā)生的債權(quán)。

　　2.最高額抵押所擔保的債權(quán)，是在約定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)，所謂連續(xù)發(fā)生，是指在一定期間內(nèi)多次、反復發(fā)生。主債關(guān)系當事人可以在最高額限度內(nèi)反復創(chuàng)設債權(quán)、消滅債權(quán)。

　　3.最高額抵押有一定期間的限制，期間屆滿，當事人不能創(chuàng)設新的債權(quán)，債務人應當完成清償義務。期間的最后一天，稱為決算日，有人認為，決算后應由抵押權(quán)人、主債務人，抵押人協(xié)議確定清償期，實際上所謂“一定期間”，可以包括清償期，當事人也可以在決算期之外，約定清償期。清償期屆至，抵押權(quán)人可以行使抵押權(quán)。

　　4.最高額抵押適用于一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的交易。具體來說，債權(quán)人與債務人簽訂的借款合同和就某項商品在一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生交易而簽訂的合同，可以附最高額抵押合同。

　　5.當事人對最高額抵押合同的最高限額、最高額抵押期間進行變更，以其變更對抗順序在后的抵押權(quán)人的，則不應予以認可。這等于剝奪了后順序抵押權(quán)人的財產(chǎn)權(quán)。

　　6.最高額抵押權(quán)所擔保的不特定債權(quán)，在特定后，債權(quán)已屆清償期的，最高額抵押權(quán)人可以根據(jù)普通抵押權(quán)的規(guī)定行使其抵押權(quán)。抵押權(quán)人實現(xiàn)最高額抵押權(quán)時，如果實際發(fā)生的債權(quán)余額高于最高限額的，以最高限額為限，超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男ЯΓ蝗绻麑嶋H發(fā)生的債權(quán)余額低于最高限額的，以實際發(fā)生的債權(quán)余額為限對抵押物優(yōu)先受償。

　　（二）最高額抵押權(quán)的轉(zhuǎn)讓限制

　　最高額抵押擔保的債權(quán)確定前，部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，最高額抵押權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，但當事人另有約定的除外（《物權(quán)法》第204條）。這是“從隨主”的惟一例外。

　　（三）最高額抵押權(quán)擔保范圍的變更

　　最高額抵押擔保的債權(quán)確定前，抵押權(quán)人與抵押人可以通過協(xié)議變更確定債權(quán)的期間、債權(quán)范圍以及最高債權(quán)額，但變更的內(nèi)容不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響（《物權(quán)法》第205條）。

　　（四）最高額抵押權(quán)的債權(quán)確定

　　有下列情形之一的，抵押權(quán)人的債權(quán)確定：

　�。�1）約定的確定債權(quán)期間屆滿。

　�。�2）沒有約定確定債權(quán)期間或者約定不明確，抵押權(quán)人或者抵押人自最高額抵押權(quán)設立之日起滿2年后請求確定債權(quán)。

　�。�3）新的債權(quán)不可能發(fā)生。

　　（4）抵押財產(chǎn)被查封、扣押。

　　（5）債務人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷。

　�。�6）法律規(guī)定確定債權(quán)的其他情形（《物權(quán)法》第206條）。

　　（五）最高額抵押權(quán)的適用

　　最高額抵押權(quán)除適用專門規(guī)定外，還適用一般抵押權(quán)的規(guī)定（《物權(quán)法》第207條）。