《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》(財稅〔2009〕59號)中，對資產(chǎn)收購適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定，除滿足適用特殊性稅務(wù)處理的五個先決條件，另外需符合股權(quán)支付金額占交易支付總額比例的條件，即受讓企業(yè)收購的資產(chǎn)不低于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部資產(chǎn)的75%，且受讓企業(yè)在該資產(chǎn)收購發(fā)生時的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%。但在現(xiàn)實中，因為要求企業(yè)重組后連續(xù)12個月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動，資產(chǎn)收購標(biāo)的經(jīng)常為一項資產(chǎn)組合，其中也包含與該項資產(chǎn)組合相關(guān)的負(fù)債，因此產(chǎn)生了以下問題：收購企業(yè)在資產(chǎn)收購中承擔(dān)企業(yè)的負(fù)債是否屬于非股權(quán)支付行為?對這一命題的判斷，將影響股權(quán)支付占交易總額的比例，進(jìn)而識別此項交易是否適用特殊性稅務(wù)處理。

　　如果被收購對象恰好是企業(yè)的凈資產(chǎn)，尤其難以判斷。例如A公司以向B公司定向增發(fā)股份的方式，對B公司開展資產(chǎn)收購。增發(fā)股份的資產(chǎn)公允價值為2000萬元，賬面價值為1000萬元，負(fù)債公允價值為800萬元。A公司對B公司采取凈資產(chǎn)收購方式，即B公司將資產(chǎn)和負(fù)債全部轉(zhuǎn)讓給A公司。資產(chǎn)收購后，B公司只有一項資產(chǎn)，即持有A公司的股份。本例中，如果認(rèn)為A公司承擔(dān)B公司的負(fù)債不屬于非股權(quán)支付行為，則股權(quán)支付金額是總交易金額的100%，可以適用特殊性稅務(wù)處理的規(guī)定;如果A公司承擔(dān)B公司的負(fù)債屬于非股權(quán)支付行為，則A公司的股權(quán)支付金額為1200萬元，承擔(dān)負(fù)債方式的非股權(quán)支付金額為800萬元，股權(quán)支付金額僅占總交易金額的60%，不滿足財稅〔2009〕59號文件第六條“股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%”的條件，不能適用特殊性稅務(wù)處理。因此A公司承擔(dān)B公司的負(fù)債是否屬于非股權(quán)支付行為，是判斷此項收購能否適用特殊性稅務(wù)處理的關(guān)鍵。

　　有一種觀點認(rèn)為，無論資產(chǎn)收購、股權(quán)收購或吸收合并，都是以獲得被收購方或被合并方的整體業(yè)務(wù)實體為目的，資產(chǎn)收購的對象是被收購企業(yè)的凈資產(chǎn)，包括資產(chǎn)和負(fù)債。因此A公司承擔(dān)B公司的負(fù)債是以股權(quán)為支付對價，取得的B公司凈資產(chǎn)的一部分，不滿足財稅〔2009〕59號文件第二條列舉的承擔(dān)債務(wù)方式的非股權(quán)支付行為。這種觀點貌似合理，但是基于以下三點理由，其是否成立值得商榷：

　　一是這種觀點違背了資產(chǎn)收購的定義。根據(jù)財稅〔2009〕59號文件第一條規(guī)定，資產(chǎn)收購是指一家企業(yè)購買另一家企業(yè)實質(zhì)經(jīng)營性資產(chǎn)的交易。雖然該文件并未對“經(jīng)營性資產(chǎn)”作出定義或列舉，現(xiàn)行企業(yè)會計準(zhǔn)則或會計制度也沒有單獨對“經(jīng)營性資產(chǎn)”做出定義。但是《事業(yè)單位非經(jīng)營性資產(chǎn)轉(zhuǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)管理實施辦法》提到，“經(jīng)營性資產(chǎn)指用于從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的資產(chǎn)”。參考上述文件定義，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為“經(jīng)營性資產(chǎn)”從會計核算的角度看是資產(chǎn)的一類，至少應(yīng)當(dāng)具有資產(chǎn)的一般特征：即過去的事項形成，由企業(yè)擁有或控制，預(yù)期會給企業(yè)帶來經(jīng)濟利益等。而凈資產(chǎn)即所有者權(quán)益，指企業(yè)資產(chǎn)扣除負(fù)債后由所有者享有的剩余權(quán)益。因此凈資產(chǎn)與財稅〔2009〕59號文件的“經(jīng)營性資產(chǎn)”是完全不同的概念。由于凈資產(chǎn)=資產(chǎn)-負(fù)債，收購凈資產(chǎn)理應(yīng)劃分為收購資產(chǎn)和承擔(dān)債務(wù)兩個部分。承上例，A公司對B公司的凈資產(chǎn)進(jìn)行整體收購，其目的當(dāng)然是獲得B公司的經(jīng)營性資產(chǎn)，但除了向B公司定向增發(fā)股份之外，還支付了一項對價，即代B公司承擔(dān)其債務(wù)。

　　二是收購凈資產(chǎn)包括收購資產(chǎn)和承擔(dān)負(fù)債兩個法律行為，因此是兩種支付方式。財稅〔2009〕59號文件對資產(chǎn)收購的定義并未對資產(chǎn)收購的形式、范圍作出限制，資產(chǎn)收購標(biāo)的可以包括也可以不包括被收購方的負(fù)債。從民事交易的視角看，資產(chǎn)收購是被收購方將資產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給收購方的過程，此項交易和負(fù)債的收購是兩個獨立的法律行為，后者屬于民法上的債務(wù)承擔(dān)，也即財稅〔2009〕59號文件第二條規(guī)定的“非股權(quán)支付”中的“承擔(dān)債務(wù)”方式。這兩個民事法律行為在稅法上不能混為一談。如果只收購資產(chǎn)而不承擔(dān)因此產(chǎn)生的負(fù)債，只要雙方意思表示一致，是完全可以實現(xiàn)的。因此不能以被收購方的負(fù)債是經(jīng)營性資產(chǎn)在運營中必然產(chǎn)生，因而和經(jīng)營性資產(chǎn)具有關(guān)聯(lián)為由，推導(dǎo)出收購經(jīng)營性資產(chǎn)必然承擔(dān)相關(guān)負(fù)債的結(jié)論。在上例中，A公司要達(dá)到獲得B公司的經(jīng)營性資產(chǎn)的目的，既可以整體收購B的凈資產(chǎn)，也可以只收購B公司的資產(chǎn)1200萬元而不承擔(dān)B公司的債務(wù)(當(dāng)然這兩種選擇下A公司支付的對價不可能是相同的)。

　　三是認(rèn)為整體收購中承擔(dān)債務(wù)不屬于非股權(quán)支付的觀點不符合會計處理實踐。承上例，如果認(rèn)為A公司不存在承擔(dān)債務(wù)形式的非股權(quán)支付行為，則A公司在完成收購行為時，財務(wù)核算應(yīng)當(dāng)增加其資產(chǎn)(即從B公司收購獲得全部經(jīng)營性資產(chǎn)的賬面價值或公允價值)，同時增加所有者權(quán)益，且二者的增加額是相等的。上例中A公司在完成收購時的會計處理為：
　　借：資產(chǎn)科目(從B公司收購的全部資產(chǎn))
　　貸：股本、資本公積(向B公司定向增發(fā)而增加的權(quán)益)

　　但這樣處理與A公司在完成凈資產(chǎn)收購后的實際情況不符，收購中A公司支付的股權(quán)價值小于取得B公司的經(jīng)營性資產(chǎn)價值，因此收購?fù)瓿珊驛公司的所有者權(quán)益增加額小于資產(chǎn)增加額，剩余部分為A公司代B公司承擔(dān)的負(fù)債。另一方面，A公司實際代B公司承擔(dān)了負(fù)債而未在會計核算中記錄，會造成這部分負(fù)債游離于賬外，有違會計核算的準(zhǔn)確性原則。因此，A公司完成收購時的稅務(wù)處理應(yīng)當(dāng)為：
　　借：資產(chǎn)科目(從B公司收購的全部資產(chǎn))
　　貸：股本、資本公積(向B公司定向增發(fā)而增加的權(quán)益)

　　負(fù)債科目(代B公司承擔(dān)的全部負(fù)債)
　　從收購方完成收購的會計分錄貸方內(nèi)容，即可知道收購方采取了何種支付方式，就本例而言，承擔(dān)被收購方的負(fù)債顯然構(gòu)成了一種支付方式，且是非股權(quán)支付。如果不承認(rèn)上例中A公司對B公司的收購行為包含了債務(wù)承擔(dān)的支付方式，就無法解釋上述分錄中貸記負(fù)債科目的合理性。

　　綜上所述，根據(jù)財稅〔2009〕59號文件對“資產(chǎn)收購”的定義，結(jié)合民事法律行為的考量和收購方會計處理的現(xiàn)實，以資產(chǎn)收購的對象是被收購企業(yè)的凈資產(chǎn)為由認(rèn)為承擔(dān)被收購方的負(fù)債不屬于非股權(quán)支付是難以成立的，資產(chǎn)收購中收購方承擔(dān)被收購方的負(fù)債的行為屬于非股權(quán)支付的“承擔(dān)債務(wù)”形式。本例的交易不能適用特殊性稅務(wù)處理的規(guī)定。

　　當(dāng)然，承認(rèn)凈資產(chǎn)收購中收購方替被收購方承擔(dān)債務(wù)并不意味著一定不能適用特殊性稅務(wù)處理。承上例，假如A公司對B公司收購的交易安排如果稍做更改，如分為兩步操作，第一步先由A公司定向增發(fā)股份收購B公司的經(jīng)營性資產(chǎn)，之后A公司再通過其他重組方式承擔(dān)B公司的債務(wù)，則第一步重組可以適用特殊性稅務(wù)處理。
　(作者單位：北京市國稅局)