中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度（重點(diǎn)）

　　（一）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立

　　1.審批機(jī)關(guān)：商務(wù)部或者省級(jí)商務(wù)主管部門。

　　2.程序

　　（1）審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到全部文件之日起3個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。合營(yíng)企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)后由審批機(jī)關(guān)發(fā)給批準(zhǔn)證書。

　�。�2）合營(yíng)企業(yè)應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)證書后1個(gè)月內(nèi)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

　　（二）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額

　　1.合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本

　�。�1）注冊(cè)資本為合營(yíng)各方認(rèn)繳的出資額之和

　�。�2）外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不得低于25%。

　�。�3）減資：經(jīng)審批機(jī)關(guān)“批準(zhǔn)”，修改合營(yíng)企業(yè)章程，辦理注冊(cè)資本的變更登記手續(xù)

　�。�4）增資：各方協(xié)商一致；董事會(huì)會(huì)議通過(guò)（特別決議）；報(bào)原審批機(jī)關(guān)"核準(zhǔn)"；修改合營(yíng)企業(yè)章程，辦理注冊(cè)資本的變更登記手續(xù)。

　　【注意】公司法不需要批準(zhǔn)或核準(zhǔn)

　　2.投資總額

　　【注意】用投資總額決定注冊(cè)資本的下限，也就是最多借款多少

　�。�1）投資總額在300萬(wàn)（含300萬(wàn)）美元以下的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的7/10；

　　（2）投資總額在300萬(wàn)美元以上至1 000萬(wàn)（含1 000萬(wàn)）美元的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬(wàn)美元以下的，注冊(cè)資本不得低于210萬(wàn)美元；

　�。�3）投資總額在1 000萬(wàn)美元以上至3 000萬(wàn)（含3 000萬(wàn)）美元的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1 250萬(wàn)美元以下的，注冊(cè)資本不得低于500萬(wàn)美元；

　　（4）投資總額在3 000萬(wàn)美元以上的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3 600萬(wàn)美元以下的，注冊(cè)資本不得低于1 200萬(wàn)美元。

　　【理解1】“注冊(cè)資本資本決定投資總額”和“投資總額決定注冊(cè)資本”是統(tǒng)一的。投資總額是一個(gè)大于等于注冊(cè)資本的數(shù)，所以用注冊(cè)資本乘以一個(gè)大于等于1的數(shù)字得到投資總額（上限），用投資總額乘以一個(gè)小于等于1的數(shù)字得到注冊(cè)資本（下限）。

　　【理解2】橫線區(qū)域的理解：比如280×7/10=196,320×1/2=160，反倒出現(xiàn)投資總額越大，注冊(cè)資本越小，不合邏輯，所以出現(xiàn)橫線區(qū)域。

　　【理解3】結(jié)點(diǎn)的處理：根據(jù)注冊(cè)資本確定投資總額時(shí)，對(duì)應(yīng)橫線區(qū)域，由于確定的是上限，所以取最大值。

　　（三）出資方式

　　1.現(xiàn)金出資

　�。�1）外方投資者以現(xiàn)金出資時(shí)，只能以外幣繳付出資。

　�。�2）中方投資者用人民幣繳付出資。

　　2.實(shí)物出資

　　（1）為企業(yè)生產(chǎn)所必需的；

　�。�2）外方投資者用以投資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料，還應(yīng)報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)“批準(zhǔn)”；

　　（3）作價(jià)不得高于同類機(jī)器設(shè)備或其他物料當(dāng)時(shí)的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格。其作價(jià)由中外投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或聘請(qǐng)中外投資各方同意的第三者評(píng)定。

　　3.工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資

　�。�1）以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，其作價(jià)由中外投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或聘請(qǐng)中外投資各方同意的第三者評(píng)定。

　�。�2）外方投資者作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)，應(yīng)報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)"批準(zhǔn)"。

　　4.場(chǎng)地使用權(quán)出資

　�。�1）中方投資者以場(chǎng)地使用權(quán)作價(jià)出資，作價(jià)金額應(yīng)與取得同類場(chǎng)地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費(fèi)相同。

　　【注意】只能作為中方出資，不能是外方的；作價(jià)無(wú)須評(píng)估決定。

　�。�2）未用場(chǎng)地使用權(quán)作為中方投資者出資，則舉辦的外商投資企業(yè)應(yīng)向中國(guó)政府繳納場(chǎng)地使用費(fèi)。

　　5.出資要求：

　　（1）必須是自己所有的

　�。�2）實(shí)物未設(shè)立擔(dān)保物權(quán)

　�。�3）不得用以企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)

　　不得用自己以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資

　　不得以“企業(yè)或者投資他方”的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。

　　【總結(jié)】作價(jià)金額的總結(jié)

　　（四）出資期限

　　1.分類：新設(shè)期限、并購(gòu)期限

　　2.未按期出資的責(zé)任

　　（1）雙方違約：合營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同合營(yíng)企業(yè)自動(dòng)解散，

　　合營(yíng)企業(yè)批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效。

　　（2）一方違約：

　　外商投資企業(yè)一方未按期繳付出資的，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個(gè)月內(nèi)繳付出資，逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動(dòng)退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟(jì)損失；守約方應(yīng)當(dāng)在逾期1個(gè)月內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān)申請(qǐng)批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請(qǐng)批準(zhǔn)另找投資者承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)。

　　3.同步出資的問(wèn)題：

　　合營(yíng)企業(yè)的投資者應(yīng)當(dāng)按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付出資的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并按"實(shí)際繳付"的出資額比例分配收益。

　　4.對(duì)合營(yíng)企業(yè)中控股的投資者，在其實(shí)際繳付的出資未達(dá)到其認(rèn)繳的"全部出資額"之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。

　　（五）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓

　　1.合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓條件

　�。�1）合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營(yíng)各方同意。

　�。�2）合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會(huì)會(huì)議通過(guò)后，報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

　　（3）合營(yíng)企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時(shí)，合營(yíng)他方有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

　　【鏈接1】有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　【鏈接2】除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

　　（六）組織形式、組織機(jī)構(gòu)

　　1.形式：所有的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式均為有限責(zé)任公司

　　2.組織機(jī)構(gòu)：組織機(jī)構(gòu)為董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)

　�。�1）董事會(huì)

　�、傩再|(zhì)：最高權(quán)力機(jī)構(gòu)

　　【鏈接】在有限責(zé)任公司和股份有限公司中董事會(huì)是執(zhí)行機(jī)構(gòu)。

　�、谌藬�(shù)：不得少于3人

　　【鏈接】有限責(zé)任公司3-13，股份有限公司5-19

　　③董事長(zhǎng)：一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，由他方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。

　　董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。

　　董事長(zhǎng)是法定代表人。

　　【鏈接1】?jī)?nèi)資企業(yè)不是必須有副董事長(zhǎng)。

　　【鏈接2】董事長(zhǎng)產(chǎn)生辦法：有限責(zé)任公司：公司章程規(guī)定；國(guó)有獨(dú)資公司：國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定；股份有限公司：全體董事的過(guò)半數(shù)選舉

　　【鏈接3】法定代表人的產(chǎn)生：公司法中董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事、經(jīng)理中產(chǎn)生法定代表人。

　　④任期：4年

　　【鏈接】公司法中董事任期不超過(guò)3年

　�、輹�(huì)議召集

　　A.定期會(huì)議：每年至少召開1次

　　【鏈接】股份有限公司：2次/年

　　B.臨時(shí)會(huì)議：經(jīng)1/3以上董事提議

　　【鏈接】股份有限公司：（1）代表10%以上表決權(quán)的股東提議；（2）1／3以上董事提議；（3）監(jiān)事會(huì)提議

　　⑥出席：董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行

　　【鏈接】股份有限公司：董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行

　�、咛貏e決議：出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過(guò)

　　A.章程的修改；B.企業(yè)的中止、解散；C.注冊(cè)資本的增加、減少；D.企業(yè)的合并、分立。

　　【鏈接】公司法特別決議：①修改公司章程；②增加或減少注冊(cè)資本；③公司合并、分立、解散；④變更公司形式

　�、嗦殭�(quán)：

　　A.審議企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)方案、收支預(yù)算、利潤(rùn)分配、勞動(dòng)工資計(jì)劃、停業(yè)；

　　B.總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會(huì)計(jì)師、審計(jì)師的任命或者聘請(qǐng)及其職權(quán)和待遇；

　　C.董事會(huì)特別決議事項(xiàng)中的職權(quán)；

　　D.出資額轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)

　�。�2）經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)

　　①總經(jīng)理、副總經(jīng)理可以由中國(guó)公民擔(dān)任，也可以由外國(guó)公民擔(dān)任。

　�、诤蠣I(yíng)企業(yè)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事可以兼任經(jīng)理

　　（七）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的期限

　　1.合營(yíng)各方可以在合同中約定合營(yíng)期限，也可以不約定（不同于合作企業(yè)）。下列行業(yè)必須約定合營(yíng)期限：

　　（1）服務(wù)性行業(yè)；（2）從事土地開發(fā)及經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)的；（3）從事資源勘查開發(fā)的；（4）限制類投資項(xiàng)目。

　　2.合營(yíng)期限屆滿，合營(yíng)各方同意延長(zhǎng)合營(yíng)期限的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿前6個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。經(jīng)批準(zhǔn)，合營(yíng)企業(yè)可以延長(zhǎng)合營(yíng)期限。

　　（八）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的解散、清算

　　1.合營(yíng)企業(yè)解散的原因：

　�。�1）合營(yíng)期限屆滿；（2）企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無(wú)力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；（3）合營(yíng)一方不履行合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；（4）因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；（5）合營(yíng)企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營(yíng)目的，又無(wú)發(fā)展前途。

　　【注意】（2）-（5）均需要審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)

　　2.清算委員會(huì)的成員一般應(yīng)當(dāng)在合營(yíng)企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任或者不適合時(shí)，合營(yíng)企業(yè)可以聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師擔(dān)任。

　　【總結(jié)】清算人的確定

　　【總結(jié)】合營(yíng)企業(yè)需要審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的事項(xiàng)：

　�。�1）增加注冊(cè)資本的（核準(zhǔn)）；減少注冊(cè)資本；

　�。�2）合營(yíng)企業(yè)的設(shè)立；

　�。�3）出資額的轉(zhuǎn)讓；

　�。�4）分期繳付收購(gòu)價(jià)款

　　（5）不能同步繳付出資的按實(shí)繳分收益；

　　（6）延長(zhǎng)合營(yíng)期限

　�。�7）解散。