大綱要求掌握的考點(diǎn)有五：①行政許可案件的受案范圍；②被告；③法院對行政許可案件的審理；④判決 ；⑤行政許可中的賠償和補(bǔ)償及訴訟問題。以下為筆者加例題的對該規(guī)定的解構(gòu)。

　　一、受案范圍

　　行政許可機(jī)關(guān)作出的以下關(guān)于許可與否、許可后效力變化的管理以及許可前實(shí)施過程行為可以被訴：

　　1. 許可機(jī)關(guān)作出的實(shí)體上行政許可與否的決定以及相應(yīng)的不作為。許可了，往往原告為行政程序中的利害關(guān)系人；不予許可的，申請人將成為原告。

　　2.許可機(jī)關(guān)就許可的變更、延續(xù)、撤回、注銷、撤銷等事項作出的管理行為及其相應(yīng)的不作為。

　　3.查閱權(quán)訴訟：許可機(jī)關(guān)未履行公開行政許可決定或者未提供許可監(jiān)督檢查記錄的，《行政許可法》第40、61條雖然用了“公眾”一詞但結(jié)合目前我國的行政訴訟體制，此時的原告還是應(yīng)限定特定的利害關(guān)系人。查閱權(quán)屬知情權(quán)的范疇，不屬于人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)。

　　4.起到事實(shí)上終止許可的過程行為。一般而言，許可機(jī)關(guān)在實(shí)施許可過程中的程序性告知、聽證等通知行為具有不可訴的性質(zhì)，但足以導(dǎo)致行政許可程序?qū)ι鲜鲋黧w事實(shí)終止的又具有了可訴性。

　　二、被告

　　原則上，以作出行政許可決定的下級或者上級機(jī)關(guān)為被告。

　　1. 下級決定但須經(jīng)上級批準(zhǔn)的：行政許可依法須經(jīng)上級行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，當(dāng)事人對批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)行為不服一并提起訴訟的，以上級行政機(jī)關(guān)為共同被告

　　2.下級初審，上級決定的：行政許可依法須經(jīng)下級行政機(jī)關(guān)初步審查并上報，當(dāng)事人對不予初步審查或者不予上報不服提起訴訟的，以下級行政機(jī)關(guān)為被告。當(dāng)然，此處的下級含法律、法規(guī)授權(quán)的組織。

　　3.“統(tǒng)一辦理”或“并聯(lián)審批”的，以對當(dāng)事人作出具有實(shí)質(zhì)影響的不利行為的機(jī)關(guān)為被告。

　　例，根據(jù)某市政府決定：凡涉及申請互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)經(jīng)營場所的，均由該市文化局統(tǒng)一受理許可申請，再由工商、公安部門在各自職權(quán)范圍內(nèi)提出處理意見�，F(xiàn)李某申請開辦網(wǎng)吧，市文化局統(tǒng)一受理該許可申請后，其他部門均同意該申請，但市工商局認(rèn)為其不具有經(jīng)營資質(zhì)，不同意該申請，最終導(dǎo)致該申請不予批準(zhǔn)許可。李某不服該決定現(xiàn)提起行政訴訟。那么下列那一說法正確？[B]

　　A. .以該市文化局作為被告

　　B 以該市工商局作為被告

　　C 以該市工商、公安部門為共同被告

　　D. 以該市文化局、工商、公安部門為共同被告

　　三、行政許可案件的審理

　　1.被告怠于舉證及其補(bǔ)救。被告在訴訟程序中怠于舉證發(fā)生在后，行政許可行為發(fā)生在之前的行政程序中，且受到信賴保護(hù)原則的約束，如果僅因為被告疏于舉證就撤銷一個有利行政，對被許可人來講恐怕也顯示公平，故而，為此種情形設(shè)置的特殊規(guī)則為：被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)的，與被訴行政許可行為有利害關(guān)系的第三人可以向人民法院提供；第三人對無法提供的證據(jù)，可以申請人民法院調(diào)�。蝗嗣穹ㄔ涸诋�(dāng)事人無爭議，但涉及國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益的情況下，也可以依職權(quán)調(diào)取證據(jù)。第三人提供或者人民法院調(diào)取的證據(jù)能夠證明行政許可行為合法的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請求。

　　2.法律適用。

　　第一，適用新法為原則：人民法院審理行政許可案件，應(yīng)當(dāng)以申請人提出行政許可申請后實(shí)施的新的法律規(guī)范為依據(jù)。

　　但是，判斷許可行為的基準(zhǔn)法應(yīng)為當(dāng)時舊法，以下條件下應(yīng)當(dāng)適用舊法：其一，行政機(jī)關(guān)在舊的法律規(guī)范實(shí)施期間，無正當(dāng)理由拖延審查行政許可申請至新的法律規(guī)范實(shí)施；其二，適用新的法律規(guī)范不利于申請人的。

　　第二，準(zhǔn)予行政許可決定違反舊法但符合新法的，此時被稱作舊法下的行政許可瑕疵被新法“治愈”。此時，被許可人的利益實(shí)際上已經(jīng)受到新法的保護(hù)，隨著法律的發(fā)展，行政許可已經(jīng)具有一種值得法律保護(hù)的法安定性價值，故在處理方式上不宜判決撤銷，應(yīng)當(dāng)首選判決確認(rèn)該決定違法，但仍保留行政許可的效果。同時，如果準(zhǔn)予行政許可決定不損害公共利益和利害關(guān)系人合法權(quán)益的，還可以判決駁回原告的訴訟請求。

　　第三，對關(guān)聯(lián)行政行為的審查標(biāo)準(zhǔn)

　　這里的關(guān)聯(lián)行為指作為被訴許可行為基礎(chǔ)的行政決定或者文書，如其他前置審批行為。法院對這些前置行為的審查標(biāo)準(zhǔn)低于民告“官”的行政訴訟合法性審查，即五項標(biāo)準(zhǔn)（“五指論”），見《行政訴訟法》第5條和第54條；高于“官”告民的對非訴案件執(zhí)行法院行政庭的審查標(biāo)準(zhǔn)，即三項重大違法標(biāo)準(zhǔn)，見《行訴法解釋》第95條――多出一項“超越職權(quán)”。確立為四項標(biāo)準(zhǔn)，有這四項之一的法院就不予認(rèn)可。

　　四、判決

　　1. 不予許可案件的判決：法院認(rèn)為原告請求準(zhǔn)予許可的理由成立，且被告沒有裁量余地的（羈束行政），可以在判決理由中寫明，并判決撤銷不予許可決定，責(zé)令被告重新作出決定。這時行政審判權(quán)將行政權(quán)“逼到的墻角”，司法審判權(quán)實(shí)際上取代行政權(quán)作出了應(yīng)否予以許可的實(shí)質(zhì)判斷。

　　2.查閱權(quán)訴訟的判決：被告無正當(dāng)理由拒絕原告查閱行政許可決定及有關(guān)檔案材料或者監(jiān)督檢查記錄的，人民法院可以判決被告在法定或者合理期限（法院指定期間）內(nèi)準(zhǔn)予原告查閱。

　　例，劉某夫婦經(jīng)營著“好在來”餐館，一日，衛(wèi)生局的兩位衛(wèi)生監(jiān)督員突然“造訪”該店在對其餐廳進(jìn)行細(xì)致檢查后，做出了相關(guān)記錄。劉某夫婦7日后到衛(wèi)生局要求查閱那天的歸檔的食品衛(wèi)生檢查記錄，隨后衛(wèi)生局一再拒絕向劉某夫婦提供相關(guān)衛(wèi)生監(jiān)督檢查記錄，該夫婦認(rèn)為該行為侵犯了其合法權(quán)益向法院起訴，以下說法正確的是？[B、D]

　　A.法院不予受理，已受理的裁定駁回起訴

　　B.法院應(yīng)當(dāng)受理

　　C.法院應(yīng)當(dāng)駁回原告的訴訟請求

　　D.法院可以判決被告在10天期限內(nèi)準(zhǔn)予原告查閱相關(guān)記錄

　　五、行政許可中的賠償和補(bǔ)償

　　1.違法賠償。以下三種情形可稱為“多因一果”的責(zé)任問題：①共同侵權(quán)――連帶責(zé)任：被告在實(shí)施行政許可過程中，與他人（往往是第三人）惡意串通共同違法侵犯原告合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；②混合侵權(quán)――合理按比例確定賠償份額：被告與他人違法侵犯原告合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其違法行為在損害發(fā)生過程和結(jié)果中所起作用等因素，確定被告的行政賠償責(zé)任……③免除賠償責(zé)任的條件：被告已經(jīng)依照法定程序履行了審慎合理的審查職責(zé)，因他人行為導(dǎo)致行政許可決定違法的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　2. 合法補(bǔ)償。①補(bǔ)償程序：行政先行處理――行政機(jī)關(guān)依據(jù)《行政許可法》第8條第二款規(guī)定變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可，公民、法人或者其他組織僅主張行政補(bǔ)償?shù)模瑧?yīng)當(dāng)先向行政機(jī)關(guān)提出申請；行政機(jī)關(guān)在法定期限或者合理期限內(nèi)不予答復(fù)或者對行政機(jī)關(guān)作出的補(bǔ)償決定不服的，可以依法提起行政訴訟。②人民法院審理行政補(bǔ)償案件可以適用調(diào)解。

　　3.補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，一般在實(shí)際損失范圍內(nèi)確定補(bǔ)償數(shù)額；行政許可屬于《行政許可法》第十二條第（二）項規(guī)定情形的即有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等，需要賦予特定權(quán)利事項的，一般按照實(shí)際投入的損失確定補(bǔ)償數(shù)額。

　　例，已經(jīng)取得生產(chǎn)許可證的家家樂煙花爆竹廠，后因當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)法規(guī)規(guī)定，不能在該區(qū)域生產(chǎn)煙花爆竹了，由于法律規(guī)定本身的變化導(dǎo)致家家樂之前的生產(chǎn)許可證失效，由此給該廠造成了較大的經(jīng)濟(jì)損失，下列有關(guān)行政補(bǔ)償問題說法正確的是？[B]

　　A. 可以直接向法院提起行政補(bǔ)償訴訟

　　B. 應(yīng)先向相關(guān)行政機(jī)關(guān)提出行政補(bǔ)償?shù)纳暾?

　　C. 因公共利益需要而改變已經(jīng)生效的行政許可行為合法，當(dāng)事人無權(quán)要求行政補(bǔ)償。

　　D . 應(yīng)要求行政機(jī)關(guān)賠償相關(guān)經(jīng)濟(jì)損失