民法重點(diǎn)法條和真題練習(xí)
在司法考試中 對重點(diǎn)法條的理解掌握程度往往決定考試的成敗,所以在復(fù)習(xí)中要理解法條,尤其是結(jié)合真題來理解法條,在學(xué)習(xí)法條中最好能想象出法條所規(guī)范的案例。以下是民法重點(diǎn)法條和真題。
重點(diǎn)法條1
第一百四十五條 涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,法律另有規(guī)定的除外。
涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。
第一百二十六條 涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。
在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同,適用中華人民共和國法律。
。ㄔ斀猓
對合同關(guān)系的法律適用,我國以意思自治為首要原則,以最密切聯(lián)系原則為補(bǔ)充。在采用意思自治原則時(shí)應(yīng)注意:(1)當(dāng)事人所選擇的法律不必與合同有一定的聯(lián)系。例如,中美兩國當(dāng)事人訂立合同可以選擇與合同無任何聯(lián)系的英國法適用于合同。(2)《合同法》第126條規(guī)定的三類合同(在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同)必須適用中國法律,不能選擇。
(例題) (2002年試卷一第63題)
依照我國法律的規(guī)定,下列哪些合同必須適用我國法律?
A?德國甲公司與法國乙公司依照《中華人民共和國外資企業(yè)法》,為共同投資在中國設(shè)立企業(yè)丙而訂立的合同
B?美國甲公司與我國乙公司依照《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》,為共同投資在中國設(shè)立企業(yè)丙而訂立的合同
C?日本國甲公司與意大利國乙公司及中國丁公司依照《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》,為共同投資在中國設(shè)立企業(yè)丙而訂立的合同
D?中國甲公司與新加坡乙公司簽訂的在中國境內(nèi)履行的中外合作勘探開發(fā)自然資源合
[答案]BCD
重點(diǎn)法條2
第一百四十六條 侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。
中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,不作為侵權(quán)行為處理。
(相關(guān)法條)《民通意見》
187?侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時(shí),人民法院可以選擇適用。
。ㄔ斀猓
對侵權(quán)行為本條規(guī)定的法律適用原則是:(1)侵權(quán)行為地法原則,侵權(quán)行為地包括侵權(quán)行為實(shí)施地和結(jié)果發(fā)生地。(2)當(dāng)事人雙方同一國籍或在同一國家有住所的,也可選擇適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。(3)在侵權(quán)行為的認(rèn)定上重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法。中國法院受理發(fā)生在國外的侵權(quán)行為時(shí),如果作為侵權(quán)行為地法的外國法認(rèn)為是侵權(quán)行為,而作為法院地法的中國法不認(rèn)為是侵權(quán)行為,不作為侵權(quán)行為處理。
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英國人甲在北京駕車同時(shí)撞傷中國人乙和英國人丙,乙和丙在中國同一法院起訴,中國法院應(yīng)適用哪國法律確定對乙、丙的損害賠償?
A?都適用中國法
B?都適用英國法
C?對乙的損害賠償適用中國法,對丙的損害賠償適用英國法
D?對乙的損害賠償適用英國法,對丙的損害賠償適用中國法
[答案]AC
重點(diǎn)法條3
第一百四十七條 中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律,離婚適用受理案件的法院所在地法律。
。ㄏ嚓P(guān)法條)《民通意見》
188?我國法院受理的涉外離婚案件,離婚以及因離婚而引起的財(cái)產(chǎn)分割,適用我國法律。認(rèn)定其婚姻是否有效,適用婚姻締結(jié)地法律。
。ㄔ斀猓
《民通意見》第188條是對《民法通則》第147條的進(jìn)一步說明:
(1)離婚及其財(cái)產(chǎn)分割,仍適用法院地法;
。2)認(rèn)定婚姻無效,則適用婚姻締結(jié)地法。
。ɡ})(1998年試卷一第39題)
甲與乙系大學(xué)同班同學(xué),1987年甲大學(xué)畢業(yè)后赴加拿大留學(xué)并定居加拿大,1993年取得加拿大國籍。1988年乙赴美國留學(xué),1993年成為美國加州永久居民,1995年甲乙同游歐洲,并隨后在意大利按當(dāng)?shù)胤山Y(jié)婚。1996年乙回到中國,不再與甲來往。一年后,向中國法院提出與甲離婚。中國法院在認(rèn)定甲乙的婚姻是否有效時(shí),應(yīng)適用何國法律?
A?美國加州法律
B?加拿大法律
C?意大利法律
D?中國法律
。鄞鸢福軨
重點(diǎn)法條4
第一百四十八條 扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。
。ㄏ嚓P(guān)法條)《民通意見》
189?父母子女相互之間的扶養(yǎng)、夫妻相互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人之間的扶養(yǎng),應(yīng)當(dāng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國家的法律。扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財(cái)產(chǎn)所在地,均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切的聯(lián)系。
。ㄔ斀猓
應(yīng)注意理解何為與被扶養(yǎng)人有最密切的聯(lián)系的國家的法律。《民通意見》第189條對此作出了明確的規(guī)定。
(例題) (2003年試卷一第64題)
按照我國《民法通則》及其司法解釋的規(guī)定,父母子女相互之間的扶養(yǎng)、夫妻相互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人之間的扶養(yǎng),應(yīng)當(dāng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。下列哪些國家可以視為與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家?
A?扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍國
B?扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的住所地國
C?扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的居所地國
D?供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財(cái)產(chǎn)所在地國
。鄞鸢福軦BD
重點(diǎn)法條5
第一百五十條 依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國的社會公共利益。
。ㄏ嚓P(guān)法條)《民通意見》
192?依法應(yīng)當(dāng)適用的外國法律,如果該外國不同地區(qū)實(shí)施不同的法律的,依據(jù)該國法律關(guān)于調(diào)整國內(nèi)法律沖突的規(guī)定,確定應(yīng)適用的法律。該國法律未作規(guī)定的,直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律。
193?對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法律,可通過下列途徑查明:(1)由當(dāng)事人提供;(2)由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機(jī)關(guān)提供;(3)由我國駐該國使領(lǐng)館提供;(4)由該國駐我國使館提供;(5)由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的,適用中華人民共和國法律。
。ㄔ斀猓
本條是關(guān)于公共秩序保留的規(guī)定。如果依照民法通則第八章的規(guī)定,適用外國法律或國際慣例將違反我國的社會公共利益,我國法院可以拒絕適用。
(例題) (2003年試卷一第61題)
人民法院處理涉外民商事案件會碰到依據(jù)我國法律中沖突規(guī)范的規(guī)定應(yīng)當(dāng)適用外國法的情況。對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法律,人民法院可以通過下列哪些途徑查明?
A?由當(dāng)事人提供
B?由該國駐我國使館提供
C?由我國駐該外國使領(lǐng)館提供
D?由中外法律專家提供
。鄞鸢福軦BCD
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