【考情分析】

　　考頻：★★★

　　2013年、2011年、2010年、2009年單選，2013年、2012年判斷，2012年、2011年、2009年多選

　　【本節(jié)目錄】

　　1.普通合伙企業(yè)的概念

　　2.合伙企業(yè)的設立

　　3.合伙企業(yè)財產(chǎn)

　　4.合伙事務執(zhí)行

　　5.合伙企業(yè)與第三人的關系

　　6.入伙與退伙

　　7.特殊的普通合伙企業(yè)

　　【高頻考點】：普通合伙企業(yè)

　　（三）合伙企業(yè)財產(chǎn)

　　1.合伙企業(yè)財產(chǎn)的構成

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。從這一規(guī)定可以看出，合伙企業(yè)財產(chǎn)由以下三部分構成：

　�。�1）合伙人的出資。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，也可以用勞務出資。這些出資形成合伙企業(yè)的原始財產(chǎn)。需要注意的是，合伙企業(yè)的原始財產(chǎn)是全體合伙人"認繳"的財產(chǎn)，而非各合伙人"實際繳納"的財產(chǎn)。

　�。�2）以合伙企業(yè)名義取得的收益。合伙企業(yè)作為一個獨立的經(jīng)濟實體，有自己的獨立利益，因此，企業(yè)以其名義取得的收益作為合伙企業(yè)獲得的財產(chǎn)，當然歸屬于合伙企業(yè)，成為合伙財產(chǎn)的一部分。以合伙企業(yè)名義取得的收益，主要包括合伙企業(yè)的公共積累資金、未分配的盈余、合伙企業(yè)債權、合伙企業(yè)取得的工業(yè)產(chǎn)權和非專利技術等財產(chǎn)權利。

　�。�3）依法取得的其他財產(chǎn)。即根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定合法取得的其他財產(chǎn)，如合法接受的贈與財產(chǎn)等。

　　2.合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)

　　合伙企業(yè)的財產(chǎn)具有獨立性和完整性兩方面的特征。所謂獨立性，是指合伙企業(yè)的財產(chǎn)獨立于合伙人，合伙人出資以后，一般說來，便喪失了對其作為出資部分的財產(chǎn)的所有權或者持有權、占有權，合伙企業(yè)的財產(chǎn)權主體是合伙企業(yè)，而不是單獨的每一個合伙人。所謂完整性，是指合伙企業(yè)的財產(chǎn)作為一個完整的統(tǒng)一體而存在，合伙人對合伙企業(yè)財產(chǎn)權益的表現(xiàn)形式僅是依照合伙協(xié)議所確定的財產(chǎn)收益份額或者比例。

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；但是，法律另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。在確認善意取得的情況下，合伙企業(yè)的損失只能向合伙人進行追索，而不能向善意第三人追索。合伙企業(yè)也不能以合伙人無權處分其財產(chǎn)而對善意第三人的權利要求進行對抗，即不能以合伙人無權處分其財產(chǎn)而主張其與善意第三人訂立的合同無效。當然，如果第三人是惡意取得，即明知合伙人無權處分而與之進行交易，或者與合伙人通謀共同侵犯合伙企業(yè)權益，則合伙企業(yè)可以據(jù)此對抗第三人。東 奧中級職稱欄目精選稿件。

　　3.合伙人財產(chǎn)份額的轉讓

　　合伙人財產(chǎn)份額的轉讓，是指合伙企業(yè)的合伙人向他人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額的行為。由于合伙人財產(chǎn)份額的轉讓將會影響到合伙企業(yè)以及各合伙人的切身利益，因此，《合伙企業(yè)法》對合伙人財產(chǎn)份額的轉讓作了以下限制性規(guī)定：

　�。�1）除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。這一規(guī)定適用于合伙人財產(chǎn)份額的外部轉讓。所謂合伙人財產(chǎn)份額的外部轉讓，是指合伙人把其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額轉讓給合伙人以外的第三人的行為。合伙人財產(chǎn)份額的外部轉讓，只有經(jīng)其他合伙人一致同意，才表明其他合伙人同意與受讓人共同維持原合伙企業(yè)，合伙企業(yè)才能繼續(xù)存續(xù)下去。如果其他合伙人不同意接受受讓人，則合伙企業(yè)無法繼續(xù)存續(xù)下去。當然，"合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意"，是一項法定的原則，且這項原則是在合伙協(xié)議中沒有規(guī)定的情況下才有法律效力。如果合伙協(xié)議有另外的約定，即合伙協(xié)議約定，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，無須經(jīng)過其他合伙人一致同意，比如約定2/3以上合伙人同意或者一定出資比例同意的情況下，則應執(zhí)行合伙協(xié)議的規(guī)定。

　　（2）合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。這一規(guī)定適用于合伙人財產(chǎn)份額的內(nèi)部轉讓。所謂合伙人財產(chǎn)份額的內(nèi)部轉讓，是指合伙人將其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額轉讓給其他合伙人的行為。合伙人財產(chǎn)份額的內(nèi)部轉讓因不涉及合伙人以外的人參加，合伙企業(yè)存續(xù)的基礎沒有發(fā)生實質(zhì)性變更，因此不需要經(jīng)過其他合伙人一致同意，只需要通知其他合伙人即可產(chǎn)生法律效力。

　�。�3）合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。所謂優(yōu)先購買權，是指在合伙人轉讓其財產(chǎn)份額時，在多數(shù)人接受轉讓的情況下，其他合伙人基于同等條件可先于其他非合伙人購買的權利。優(yōu)先購買權的發(fā)生存在兩個前提：一是合伙人財產(chǎn)份額的轉讓沒有約定的轉讓條件、轉讓范圍的限制。也就是說，合伙協(xié)議沒有"另外約定"或者另外的限制，如有另外約定或者限制，則應依約定或限制辦理。二是優(yōu)先受讓的前提是同等條件。同等條件，主要是指受讓的價格條件，當然也包括其他條件。這一規(guī)定的目的在于維護合伙企業(yè)現(xiàn)有合伙人的利益，維護合伙企業(yè)在現(xiàn)有基礎上的穩(wěn)定。東 奧中級職稱欄目精選稿件。

　　合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人，依照《合伙企業(yè)法》和修改后的合伙協(xié)議享有權利，履行義務。合伙人以外的人成為合伙人須修改合伙協(xié)議，未修改合伙協(xié)議的，不應算作是法律所稱的"合伙企業(yè)的合伙人"。

　　此外，由于合伙人財產(chǎn)份額出質(zhì)可能導致該財產(chǎn)份額依法發(fā)生權利轉移，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì)，是指合伙人將其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額作為質(zhì)押物來擔保債權人債權實現(xiàn)的行為。對合伙人財產(chǎn)份額出質(zhì)的規(guī)定，包括以下兩方面的內(nèi)容：一是合伙人可以以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額作為質(zhì)物，與他人簽訂質(zhì)押合同，但必須經(jīng)其他合伙人一致同意，否則，合伙人的出質(zhì)行為無效，即不產(chǎn)生法律上的效力，不受法律的保護。二是合伙人非法出質(zhì)給善意第三人造成損失的，依法承擔賠償責任。合伙人擅自以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，違背了合伙企業(yè)存續(xù)的基礎，具有主觀上的過錯。合伙人非法出質(zhì)給善意第三人造成損失的，應當依法賠償因其過錯行為給善意第三人所造成的損失。