【考情分析】

　　考頻：★★★

　　2013年、2011年、2010年、2009年單選，2013年、2012年判斷，2012年、2011年、2009年多選

　　【本節(jié)目錄】

　　1.普通合伙企業(yè)的概念

　　2.合伙企業(yè)的設(shè)立

　　3.合伙企業(yè)財產(chǎn)

　　4.合伙事務(wù)執(zhí)行

　　5.合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

　　6.入伙與退伙

　　7.特殊的普通合伙企業(yè)

　　【高頻考點】：普通合伙企業(yè)之合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

　　（五）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

　　合伙企業(yè)與第三人關(guān)系，實際是指有關(guān)合伙企業(yè)的對外關(guān)系，涉及合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力、合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償?shù)葐栴}。

　　1.合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力

　�。�1）合伙企業(yè)與第三人關(guān)系。所謂合伙企業(yè)與第三人關(guān)系，是指合伙企業(yè)的外部關(guān)系，即合伙企業(yè)與合伙企業(yè)的合伙人以外的第三人的關(guān)系。合伙企業(yè)是由自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》，通過訂立合伙協(xié)議而設(shè)立的營利性組織。在合伙企業(yè)設(shè)立以后，必然要以合伙企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，進行商品的交換、服務(wù)的供需和財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)，從而與其他市場主體（包括自然人、法人和其他組織）發(fā)生聯(lián)系，形成其外部關(guān)系。因此，合伙企業(yè)與第三人關(guān)系也就是合伙企業(yè)與外部的關(guān)系。由于合伙企業(yè)在債務(wù)承擔(dān)上是一種連帶責(zé)任關(guān)系，這種關(guān)系在一定程度上就會與合伙人自身發(fā)生一定的牽連，例如，當(dāng)合伙企業(yè)對外發(fā)生了債務(wù)并且合伙企業(yè)的財產(chǎn)不能清償其債務(wù)時，這一關(guān)系即可轉(zhuǎn)化為合伙人與債權(quán)人（第三人）之間的關(guān)系。

　�。�2）合伙事務(wù)執(zhí)行中的對外代表權(quán)�？梢匀〉煤匣锲髽I(yè)對外代表權(quán)的合伙人，主要有三種情況：一是由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，全體合伙人都有權(quán)對外代表合伙企業(yè)，即全體合伙人都取得了合伙企業(yè)的對外代表權(quán)；二是由部分合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，只有受委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的那一部分合伙人有權(quán)對外代表合伙企業(yè)，而不參加執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人則不具有對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利；三是由于特別授權(quán)在單項合伙事務(wù)上有執(zhí)行權(quán)的合伙人，依照授權(quán)范圍可以對外代表合伙企業(yè)。執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人在取得對外代表權(quán)后，即可以合伙企業(yè)的名義進行經(jīng)營活動，在其授權(quán)的范圍內(nèi)作出法律行為。合伙人的這種代表行為，對全體合伙人發(fā)生法律效力，即其執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費用和虧所由合伙企業(yè)承擔(dān)。東 奧中級職稱欄目精選稿件。

　　（3）合伙企業(yè)對外代表權(quán)的限制。合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的權(quán)利和對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利，都會受到一定的內(nèi)部限制。如果這種限制對第三人發(fā)生效力，必須以第三人知道這一情況為條件，否則，該內(nèi)部限制不對該第三人產(chǎn)生抗辯力。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。這里所指的合伙人，是指在合伙企業(yè)中有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)與對外代表權(quán)的合伙人；這里所指的限制，是指合伙企業(yè)對合伙人所享有的事務(wù)執(zhí)行權(quán)與對外代表權(quán)權(quán)利能力的一種界定；這里所指的對抗，是指合伙企業(yè)否定第三人的某些權(quán)利和利益，拒絕承擔(dān)某些責(zé)任；這里所指的不知情，是指與合伙企業(yè)有經(jīng)濟聯(lián)系的第三人不知道合伙企業(yè)所作的內(nèi)部限制，或者不知道合伙企業(yè)對合伙人行使權(quán)利所作限制的事實；這里所指的善意第三人，是指本著合法交易的目的，誠實地通過合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行人，與合伙企業(yè)之間建立民事、商事法律關(guān)系的法人、非法人團體或自然人。如果第三人與合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人惡意串通、損害合伙企業(yè)利益，則不屬善意的情形。需要注意的是，不得對抗善意第三人，主要是針對給第三人造成的損失而言，即當(dāng)執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人給善意第三人做成損失時，合伙企業(yè)不能因為有對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，就不對善意第三人承擔(dān)責(zé)任。

　　保護善意第三人的利益是為了維護經(jīng)濟往來的交易安全，這是一項被廣泛認(rèn)同的法律原則。例如，合伙企業(yè)內(nèi)部規(guī)定，有對外代表權(quán)的合伙人甲在簽訂合同時，須經(jīng)乙和丙兩個執(zhí)行事務(wù)的合伙人同意，如果甲自作主張沒有征求乙和丙的同意，與第三人丁簽訂了一份買賣合同，而丁不知道在合伙企業(yè)內(nèi)部對甲所作的限制，在合同的履行中，也沒有從中獲得不正當(dāng)?shù)睦�益，在這種情況下，第三人丁應(yīng)當(dāng)為善意第三人，丁所得到的利益應(yīng)當(dāng)予以保護，合伙企業(yè)不得以其內(nèi)部所作的在行使權(quán)利方面的限制為由，否定善意第三人丁的正當(dāng)利益，拒絕履行合伙企業(yè)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。

　　2.合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償

　�。�1）合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系，從以下三個方面加以說明：

　�、俸匣锲髽I(yè)財產(chǎn)優(yōu)先清償。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。所謂合伙企業(yè)的債務(wù)，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間產(chǎn)生的債務(wù)。合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。也就是說，合伙企業(yè)的債務(wù)，應(yīng)先由合伙企業(yè)的財產(chǎn)來承擔(dān)，即在合伙企業(yè)存在自己的財產(chǎn)時，合伙企業(yè)的債權(quán)人應(yīng)首先從合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)中求償，而不應(yīng)當(dāng)向合伙人個人直接請求債權(quán)。這樣，既有利于理順合伙企業(yè)與第三人的法律關(guān)系，明確合伙企業(yè)的償債責(zé)任，也有利于保護債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)。

　�、诤匣锶说臒o限連帶清償責(zé)任。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。所謂合伙人的無限責(zé)任，是指當(dāng)合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)不足以償付到期債務(wù)時，各個合伙人承擔(dān)合伙企業(yè)的債務(wù)不是以其出資額為限，而是以其自有財產(chǎn)來清償合伙企業(yè)的債務(wù)。合伙人的連帶責(zé)任，是指當(dāng)合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)不足以償付到期債務(wù)時，合伙企業(yè)的債權(quán)人對合伙企業(yè)所負(fù)債務(wù)，可以向任何一個合伙人主張，該合伙人不得以其出資的份額大小、合伙協(xié)議有特別約定、合伙企業(yè)債務(wù)另有擔(dān)保人或者自己已經(jīng)償付所承擔(dān)的份額的債務(wù)等理由來拒絕。當(dāng)然合伙人由于承擔(dān)連帶責(zé)任，所清償數(shù)額超過其應(yīng)分擔(dān)的比例時，有權(quán)向其他合伙人追償。東奧中級職稱欄目精選稿件。

　�、酆匣锶酥�間的債務(wù)分擔(dān)和追償�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。這一規(guī)定在重申合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任的基礎(chǔ)上，明確了合伙人分擔(dān)合伙債務(wù)的比例，是以合伙企業(yè)虧損分擔(dān)的比例為準(zhǔn)。關(guān)于合伙企業(yè)虧損分擔(dān)比例，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)的虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分擔(dān)。

　　合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的清償比例向各合伙人分別追索。如果某一合伙人實際支付的清償數(shù)額超過其依照既定比例所應(yīng)承擔(dān)的數(shù)額，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，該合伙人有權(quán)就超過部分向其他未支付或者未足額支付應(yīng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人追索。但是，合伙人的這種追索權(quán)，應(yīng)當(dāng)具備以下三個條件：一是追償人已經(jīng)實際承擔(dān)連帶責(zé)任，并且其清償數(shù)額超過了其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額；二是被追償人未實際承擔(dān)或者未足額承擔(dān)其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額；三是追償?shù)臄?shù)額不得超過追償人超額清償部分的數(shù)額或被追償人未足額清償部分的數(shù)額。

　�。�2）合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系。在合伙企業(yè)存續(xù)期間，可能發(fā)生個別合伙人因不能償還其私人債務(wù)而被追索的情況。由于合伙人在合伙企業(yè)中擁有財產(chǎn)權(quán)益，合伙人的債權(quán)人可能向合伙企業(yè)提出各種清償請求。為了保護合伙企業(yè)和其他合伙人的合法權(quán)益，同時也保護債權(quán)人的合法權(quán)益，《合伙企業(yè)法》作了如下規(guī)定：

　�、俸匣锶税l(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。首先，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。這是因為該債權(quán)人對合伙企業(yè)的負(fù)債，實際上是對全體合伙人的負(fù)債，而合伙企業(yè)的某一合伙人對該債權(quán)人的負(fù)債，只限于該合伙人本人。如果允許兩者抵銷，就等于強迫合伙企業(yè)其他合伙人對個別合伙人的個人債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，這違反了合伙制度的本意，加大了合伙人的風(fēng)險，也不利于合伙企業(yè)這種經(jīng)濟組織形式的發(fā)展。其次，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。這是因為合伙人之間相互了解和信任是合伙關(guān)系穩(wěn)定的基礎(chǔ)，如果允許個別合伙人的債權(quán)人代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利，如參與管理權(quán)、事務(wù)執(zhí)行權(quán)等，則不利于合伙關(guān)系的穩(wěn)定和合伙企業(yè)的正常運營。況且，該債權(quán)人因無合伙人身份，只行使合伙人的權(quán)利而不承擔(dān)無限連帶責(zé)任，無異于允許他將自己行為的責(zé)任風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁于合伙企業(yè)的全體合伙人，這顯然是不公平的。

　�、诤匣锶说淖杂胸敭a(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。這既保護了債權(quán)人的清償利益，也無損于全體合伙人的合法權(quán)益。因為在債權(quán)人取得其債務(wù)人從合伙企業(yè)中分取的收益用來清償?shù)那闆r下，該債權(quán)人并不參與合伙企業(yè)的內(nèi)部事務(wù)，也不妨礙其債務(wù)人作為合伙人正常行使其正當(dāng)?shù)臋?quán)利。而在債權(quán)人依法請求人民法院強制執(zhí)行債務(wù)人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額作為清償?shù)那闆r下，如果該債權(quán)人因取得該財產(chǎn)份額而成為合伙企業(yè)合伙人，則無異于合伙份額的轉(zhuǎn)讓。因此，債權(quán)人在取得合伙人地位后，就要承擔(dān)與其他合伙人同樣的責(zé)任，因而不存在轉(zhuǎn)嫁責(zé)任風(fēng)險的問題。東 奧中級職稱欄目精選稿件。

　　人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算。這里需要注意三點：一是這種清償必須通過民事訴訟法規(guī)定的強制執(zhí)行程序進行，債權(quán)人不得自行接管債務(wù)人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額；二是人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人；三是在強制執(zhí)行個別合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額時，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。也就是說，如果其他合伙人不愿意接受該債權(quán)人成為其合伙企業(yè)新的合伙人，可以由他們中的一人或者數(shù)人行使優(yōu)先購買權(quán)，取得該債務(wù)人的財產(chǎn)份額。受讓人支付的價金，用于向該債權(quán)人清償債務(wù)。