【考情分析】

　　考頻：★★★

　　2009年單選，2012年多選,2011年、2012年簡答

　　【本節(jié)目錄】

　　1.中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立

　　2.中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額

　　3.中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方的出資方式

　　4.中外合資經(jīng)營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓

　　5.中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)

　　6.中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算

　　【高頻考點】：中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度

　　（五）中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)

　　1.合營企業(yè)的組織形式

　　合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。合營企業(yè)合營各方對合營企業(yè)的責(zé)任以各自認(rèn)繳的出資額為限，合營企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　2.合營企業(yè)的組織機構(gòu)

　　根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例的規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構(gòu)是董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)。

　�。�1）董事會。董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。董事會由董事長、副董事長及董事組成。董事會成員不得少于3人。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。董事名額的分配由合營各方參照出資比例協(xié)商確定，董事由合營各方按照分配的名額委派和撤換。董事任期4年，可以連任。

　　董事會會議由董事長召集并主持，董事長不能召集或主持時，可以由董事長委托副董事長或者其他董事召集并主持董事會會議。董事會會議每年至少召開1次。經(jīng)1/3以上的董事提議，可以由董事長召開董事會臨時會議。董事會的職權(quán)是按照合營企業(yè)章程的規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題，包括：企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預(yù)算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)，以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計師、審計師的任命或聘請及其職權(quán)和待遇等。董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行，其決議方式可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出。但涉及合營企業(yè)的下列事項，必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：合營企業(yè)章程的修改；合營企業(yè)的中止、解散；合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；合營企業(yè)的合并、分立。

　�。�2）經(jīng)營管理機構(gòu)。經(jīng)營管理機構(gòu)負責(zé)合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。經(jīng)營管理機構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人，其他高級管理人員若干人�？偨�(jīng)理、副總經(jīng)理由合營企業(yè)董事會聘請，可以由中國公民擔(dān)任，也可以由外國公民擔(dān)任�？偨�(jīng)理執(zhí)行董事會會議的各項決議，組織領(lǐng)導(dǎo)合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。在董事會授權(quán)范圍內(nèi)，總經(jīng)理對外代表合營企業(yè)，對內(nèi)任免下屬人員，行使董事會授予的其他職權(quán)。

　　（六）中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算

　　1.合營企業(yè)的期限

　　合營企業(yè)的合營期限，是指合營各方根據(jù)中國的法律、行政法規(guī)的規(guī)定和合營企業(yè)經(jīng)營目標(biāo)的期望，在合營企業(yè)協(xié)議、合同或者章程中對合營企業(yè)存續(xù)期間的規(guī)定。有關(guān)合營企業(yè)的合營期限的具體規(guī)定如下：

　�。�1）舉辦的合營企業(yè)屬于下列行業(yè)的，合營各方應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合營合同中約定合營企業(yè)的合營期限。這些行業(yè)包括：①服務(wù)性行業(yè)的，如飯店、公寓、寫字樓、娛樂、飲食、出租汽車、彩擴、洗相、維修、咨詢等；②從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的；③從事資源勘查開發(fā)的；④國家規(guī)定限制投資項目的；⑤國家其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。

　　合營企業(yè)的合營期限，一般項目原則上為10年至30年。投資大、建設(shè)周期長、資金利用率低的項目以及外國合營者提高先進技術(shù)或者關(guān)鍵技術(shù)生產(chǎn)尖端產(chǎn)品的項目，或者在國際上有競爭能力的產(chǎn)品的項目，其合營期限可以延長到50年。經(jīng)國務(wù)院特別批準(zhǔn)的，可以在50年以上。

　�。�2）對于屬于國家規(guī)定鼓勵投資和允許投資項目的合營企業(yè)，除上述行業(yè)外，合營各方可以在合營協(xié)議、合同中約定合營期限，也可以不約定合營期限。

　　（3）約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)當(dāng)在距合營期限屆滿6個月前向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請。審批機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請之日起1個月內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。經(jīng)批準(zhǔn)，合營期限可以延長。合營企業(yè)合營各方如一致同意將合營合同中約定的合營期限條款修改為不約定合營期限的條款，應(yīng)提出申請，報原審批機關(guān)審查。原審批機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到上述申請文件之日起90日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。

　　2.合營企業(yè)的解散

　　根據(jù)《和外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例的規(guī)定，合營企業(yè)在下列情況下解散：（1）合營期限屆滿。合營企業(yè)合同或章程確定的合營期限已經(jīng)到期，而投資各方又無意繼續(xù)延長合營期限，則合營企業(yè)解散。（2）合營企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營。（3）合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營。（4）因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營。（5）合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途。（6）合營合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。

　　上述第（2）、（4）、（5）、（6）項情況發(fā)生的，由董事會提出解散申請書，報審批機關(guān)批準(zhǔn)。第（3）項情況發(fā)生的，由履行合同的一方提出申請，報審批機關(guān)批準(zhǔn)。

　　根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，企業(yè)無力償還到期債務(wù)的，企業(yè)債權(quán)人可以向法院申請宣告該企業(yè)破產(chǎn)；企業(yè)也可以自行申請破產(chǎn)。法院宣告企業(yè)破產(chǎn)后，企業(yè)應(yīng)予解散。

　　3.合營企業(yè)的清算

　　合營企業(yè)宣告解散時，應(yīng)當(dāng)進行清算。除企業(yè)破產(chǎn)清算應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律規(guī)定的程序進行清算外，合營企業(yè)的清算應(yīng)當(dāng)按照《外商投資企業(yè)清算辦法》和《公司法》等規(guī)定成立清算委員會，由清算委員會負責(zé)清算事宜。

　　【注】：清算委員會的成員一般應(yīng)當(dāng)在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任或者不適合擔(dān)任清算委員會成員時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔(dān)任。審批機關(guān)認(rèn)為必要時，可以派人進行監(jiān)督。

　　清算委員會的任務(wù)主要有：（1）對合營企業(yè)財產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進行全面清查；（2）編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)目錄，提出財產(chǎn)作價依據(jù)，制定清算方案；（3）履行企業(yè)償債義務(wù)。清算委員會制訂的清算方案經(jīng)董事會通過后，由清算委員會代合營企業(yè)履行償債義務(wù)，償債順序按照國家有關(guān)法律和行政法規(guī)執(zhí)行；（4）清算期間，清算委員會代表該合營企業(yè)起訴或者應(yīng)訴。

　　合營企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。合營企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)按照合營各方的出資比例進行分配，但合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程另有規(guī)定的除外。合營企業(yè)解散時，其資產(chǎn)凈額或者剩余財產(chǎn)減除企業(yè)未分配利潤、各項基金和清算費用后的余額，超過實繳資本的部分為清算所得，應(yīng)當(dāng)依法繳納所得稅。

　　合營企業(yè)的清算工作結(jié)束后，由清算委員會提出清算結(jié)束報告，提請董事會會議通過后，報告審批機關(guān)，并向登記管理機關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。