【考情分析】

　　考頻：★★★

　　2009年簡(jiǎn)答，2011年、2012年、2012年單選

　　【本節(jié)目錄】

　　1.要約

　　2.承諾

　　【高頻考點(diǎn)】：合同訂立的方式

　　根據(jù)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人采取要約、承諾方式訂立合同。

　　（一）要約

　　要約是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合同條件，希望對(duì)方當(dāng)事人接受的意思表示。當(dāng)一方當(dāng)事人向?qū)Ψ教岢龊贤瑮l件，作出簽訂合同的意思表示時(shí)，稱為"要約"。發(fā)出要約的當(dāng)事人稱為要約人，要約所指向的對(duì)方當(dāng)事人則稱為受要約人。

　　1.要約應(yīng)具備的條件

　　（1）內(nèi)容具體確定。發(fā)出要約的目的在于訂立合同，要約人必須是能夠確定的；受要約人一般也是特定的，但在一些場(chǎng)合，要約人也可以向不特定人發(fā)出要約。要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條件，包括主要條款，如標(biāo)的，數(shù)量，質(zhì)量，價(jià)款或者報(bào)酬，履行期限、地點(diǎn)和方式等，一經(jīng)受要約人承諾，合同即可成立。如果要約內(nèi)容含混不清，內(nèi)容不具備一個(gè)合同的最基本的要素，即使受要約人承諾，也會(huì)因缺乏合同的主要條件而使合同無(wú)法成立。

　　（2）必須是特定人所為的意思表示。要約是要約人向相對(duì)人（受要約人）所作出的含有合同條件的意思表示，旨在得到受要約人的承諾并成立合同，只有要約人是特定的人，受要約人才能對(duì)之承諾。

　　（3）要約必須向相對(duì)人發(fā)出。要約必須經(jīng)過(guò)相對(duì)人的承諾才能成立合同，因此要約必須是要約人向相對(duì)人發(fā)出的意思表示。相對(duì)人一般為特定的人，但在特殊情況下，對(duì)不特定的人作出又不妨礙要約所達(dá)目的時(shí)，相對(duì)人也可以是不特定人。

　�。�4）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。要約是一種法律行為，要約人發(fā)出的要約的內(nèi)容必須能夠表明：如果對(duì)方接受要約，合同即告成立。

　　2.要約邀請(qǐng)

　　要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請(qǐng)與要約不同，要約是一個(gè)一經(jīng)承諾就成立合同的意思表示；而要約邀請(qǐng)的目的則是邀請(qǐng)他人向自己發(fā)出要約，自己如果承諾才成立合同。要約邀請(qǐng)?zhí)幱诤贤�的�?zhǔn)備階段，沒(méi)有法律約束力。實(shí)踐中要約與要約邀請(qǐng)往往很難區(qū)別，《合同法》規(guī)定，寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)等都屬于要約邀請(qǐng)，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。

　　3.要約生效時(shí)間

　　要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。要約到達(dá)受要約人，并不是指要約一定實(shí)際送達(dá)到受要約人或者其代理人手中，要約只要送達(dá)到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方（如信箱等）即為送達(dá)。反之，即使在要約送達(dá)受要約人之前受要約人已經(jīng)知道其內(nèi)容，要約也不生效。

　　4.要約的效力

　　要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的約束，不得隨意撤銷(xiāo)或?qū)σ�約加以限制、變更和擴(kuò)張。法律賦予要約這種效力，目的在于保護(hù)受要約人的合法權(quán)益，維護(hù)交易安全。

　　受要約人在要約生效時(shí)即取得承諾的權(quán)利，即取得了依其承諾而成立合同的法律地位，所以受要約人可以承諾，也可以不承諾。

　　5.要約的撤回、撤銷(xiāo)與失效

　　要約撤回是指要約在發(fā)出后、生效前，要約人使要約不發(fā)生法律效力的意思表示。法律規(guī)定要約可以撤回，原因在于這時(shí)要約尚未發(fā)生法律效力，撤回要約不會(huì)對(duì)要約人產(chǎn)生任何影響，也不會(huì)對(duì)交易秩序產(chǎn)生不良影響。由于要約在到達(dá)受要約人時(shí)即生效，因此撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

　　要約撤銷(xiāo)是指要約人在要約生效后、受要約人承諾前，使要約喪失法律效力的意思表示。撤銷(xiāo)要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。也就是說(shuō)，要約已經(jīng)到達(dá)受要約人，在受要約人作出承諾之前，要約人可以撤銷(xiāo)要約。由于撤銷(xiāo)要約可能會(huì)給受要約人帶來(lái)不利的影響，損害受要約人的利益，法律規(guī)定了兩種不得撤銷(xiāo)要約的情形：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo)；（2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

　　要約失效是指要約喪失法律效力，即要約人與受要約人均不再受其約束，要約人不再承擔(dān)接受承諾的義務(wù)，受要約人也不再享有通過(guò)承諾使合同得以成立的權(quán)利�！逗贤�法》規(guī)定了要約失效的情形：（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人。受要約人接到要約后，通知要約人不同意與之簽訂合同，則拒絕了要約，在拒絕要約的通知到達(dá)要約人時(shí)，該要約失去法律效力。（2）要約人依法撤銷(xiāo)要約。（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。要約中確定了承諾期限的，超過(guò)這個(gè)期限不承諾，則要約失效；要約中沒(méi)有規(guī)定承諾期限的，在通常情況下，要約發(fā)出后一段合理時(shí)間內(nèi)不承諾的，要約失效。（4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。發(fā)生這種情況即為反要約，反要約是一個(gè)新的要約，提出反要約就是對(duì)原要約的拒絕，使原要約失去效力，原要約人不再受該要約的約束。

　　（二）承諾

　　承諾是受要約人同意要約的意思表示。

　　1.承諾應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

　�。�1）承諾必須由受要約人作出。如由代理人作出承諾，則代理人須有合法的委托手續(xù)。要約和承諾是一種相對(duì)人的行為，只有受要約人享有承諾的資格，所以承諾必須由受要約人作出。（2）承諾必須向要約人作出。受要約人承諾的目的在于同要約人訂立合同，所以承諾只有向要約人作出才有意義。（3）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。承諾是受要約人愿意按照要約的內(nèi)容與要約人訂立合同的意思表示，所以要取得成立合同的法律效果，承諾就必須在內(nèi)容上與要約的內(nèi)容一致。（4）承諾必須在有效期限內(nèi)作出。要約在其存續(xù)期間內(nèi)才有效力，其中包括一旦受要約人承諾便可成立合同的效力，所以承諾必須在此期間內(nèi)作出。

　　2.承諾的方式

　　承諾方式是指受要約人將其承諾的意思表示傳達(dá)給要約人所采用的方式。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，通知的方式可以是口頭的，也可以是書(shū)面的。一般來(lái)說(shuō)，如果法律或要約中沒(méi)有規(guī)定必須以書(shū)面形式表示承諾，當(dāng)事人就可以口頭形式表示承諾。根據(jù)交易習(xí)慣或當(dāng)事人之間的約定，承諾也可以不以通知的方式，而以通過(guò)實(shí)施一定的行為或以其他方式作出。如果要約人在要約中規(guī)定承諾需用特定方式的，只要該種方式不為法律所禁止或不屬于在客觀上根本不可能，承諾人在作出承諾時(shí)就必須符合要約人規(guī)定的承諾方式。

　　3.承諾的期限

　　承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開(kāi)始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開(kāi)始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開(kāi)始計(jì)算。

　　要約沒(méi)有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：（1）要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；（2）要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

　　受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠即時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

　　4.承諾的生效

　　承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時(shí)間同上述要約到達(dá)時(shí)間的規(guī)定相同。

　　承諾也可以撤回。承諾的撤回是指受要約人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

　　受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的，數(shù)量，質(zhì)量，價(jià)款或者報(bào)酬，履行期限、履行地點(diǎn)和方式，違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等內(nèi)容的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。