【考情分析】

　　考頻：★★

　　2013年單選，2012年多選，2010年簡(jiǎn)答

　　【本節(jié)目錄】

　　1.保證和保證人

　　2.保證合同和保證方式

　　3.保證責(zé)任

　　4.保證期間

　　5.保證合同的訴訟時(shí)效

　　【高頻考點(diǎn)】：保證

　　（一）保證和保證人

　　1.保證

　　保證是指第三人為債務(wù)人的債務(wù)履行作擔(dān)保，由保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。

　　保證合同中約定保證人代為履行非金錢(qián)債務(wù)的，如果保證人不能實(shí)際代為履行，對(duì)債權(quán)人因此造成的損失，保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　2.保證人

　　根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。

　　國(guó)家機(jī)關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門(mén)，不得作保證人。但是，在經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用 外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的情況下，國(guó)家機(jī)關(guān)可以作保證人；企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書(shū)面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

　　不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身立保證合同后，又以自己沒(méi)有代償能力要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予支持。

　　企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書(shū)面授權(quán)或者超出授權(quán)范圍提供保證的，保證合同無(wú)效或超出授權(quán)范圍的部分無(wú)效，債權(quán)人和企業(yè)法人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，債權(quán)人無(wú)過(guò)錯(cuò)的， 由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任；企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)法人書(shū)面授權(quán)提供保證的，如果法人的書(shū)面授權(quán)范圍不明，法人的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對(duì)保證合同約定的全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任；企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)提供的保證無(wú)效后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的，由分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)；企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)保證責(zé)任的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。

　　企業(yè)法人的職能部門(mén)提供保證的，保證^ ?同無(wú)效。債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道保證人為企業(yè)法人的職能部門(mén)的，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔(dān)；債權(quán)人不知保證人為企業(yè)法人的職能部門(mén)，因此造成的損失，由債權(quán)人和保證人根據(jù)其過(guò)錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

　　（二）保證合同和保證方式

　　1.保征合同

　　保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立保證合同。

　　2.保證方式

　　保證的方式有一般保證和連帶責(zé)任保證兩種。

　�。�1）一般保證。

　　當(dāng)事人在保證合同中約定，在債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。

　�。�2）連帶責(zé)任保證。

　　當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。

　　當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

　　（三）保證責(zé)任

　　1.保證責(zé)任的范圍

　　2.主合同變更與保證責(zé)任承擔(dān)

　　3.保證擔(dān)保與物的擔(dān)保并存的保證責(zé)任

　　4.其他情形下的保證責(zé)任

　　5.保證人的追償權(quán)

　　保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。

　　6.保證責(zé)任的免除

　　（四）保證期間

　　保證期間，是指當(dāng)事人約定或者法律規(guī)定的保證人承擔(dān)保證責(zé)任的時(shí)間期限。保證人在與債權(quán)人約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

　　保證人與債權(quán)人約定保證期間的，按照約定執(zhí)行。未約定保證期間的，保證期間為6個(gè)月。

　　（五）保證合同的訴訟時(shí)效

　　一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對(duì)債務(wù)人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開(kāi)始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從債權(quán)入要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起，開(kāi)始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。

　　一般保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效中斷；連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效不中斷。一般保證和連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中止的，保證債務(wù)的訴訟時(shí)效同時(shí)中止。

　　保證人對(duì)債務(wù)人行使追償權(quán)的訴訟時(shí)效，自保證人向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任之日起開(kāi)始計(jì)算。