投資方的控制

從控制的定義中可以發(fā)現(xiàn)，要達到控制，投資方需要滿足以下要求：

1.通過涉入被投資方的活動享有的是可變回報

可變回報，是不固定且可能隨著被投資方業(yè)績而變化的回報，可以僅是正回報，僅是負回報，或者同時包括正回報和負回報。

2.對被投資方擁有權(quán)力，并能夠運用此權(quán)力影響回報金額

企業(yè)能夠主導(dǎo)被投資方的相關(guān)活動時，稱投資方對被投資方享有“權(quán)力”。

在判斷企業(yè)是否對被投資方擁有權(quán)力時，應(yīng)注意以下幾點：權(quán)力只表明投資方主導(dǎo)被投資方相關(guān)活動的現(xiàn)時能力，并不要求投資方實際行使其權(quán)力;權(quán)力是一種實質(zhì)性權(quán)利，而不是保護性權(quán)利;權(quán)力是為自己行使的，而不是代其他方行使;權(quán)力通常表現(xiàn)為表決權(quán)，但有時也可能表現(xiàn)為其他合同安排。

(1)相關(guān)活動

從上述權(quán)力的定義中可以看出，要判斷企業(yè)是否擁有對被投資方的權(quán)力，首先需要識別被投資方的相關(guān)活動。相關(guān)活動是指對被投資方的回報產(chǎn)生重大影響的活動。這些活動可能包括但不限于：商品或勞務(wù)的銷售和購買;金融資產(chǎn)的管理;資產(chǎn)的購買和處置;研究與開發(fā)活動;

確定資本結(jié)構(gòu)和獲取融資。同一企業(yè)在不同環(huán)境和情況下，相關(guān)活動也可能有所不同。兩個或兩個以上投資方能夠分別單方面主導(dǎo)被投資方的不同相關(guān)活動時，能夠主導(dǎo)對被投資方回報產(chǎn)生最重大影響活動的一方擁有對被投資方的權(quán)力。

(2)“權(quán)力”是一種實質(zhì)性權(quán)利

在判斷一項權(quán)利是否可能構(gòu)成“權(quán)力”時，僅實質(zhì)性權(quán)利才應(yīng)當被加以考慮。實質(zhì)性權(quán)利是指持有人在對相關(guān)活動進行決策時，有實際能力行使的可執(zhí)行權(quán)利。而保護性權(quán)利旨在保護持有這些權(quán)利的當事方的權(quán)益，而不賦予當事方對這些權(quán)利所涉及的主體的權(quán)力。僅持有保護性權(quán)利的企業(yè)不能對被投資方實施控制，也不能阻止其他方對被投資方實施控制。

(3)權(quán)力的持有人應(yīng)為主要責(zé)任人

權(quán)力是能夠“主導(dǎo)”被投資方相關(guān)活動的現(xiàn)時能力，可見，權(quán)力是為自己行使的(行使人為主要責(zé)任人)，而不是代其他方行使權(quán)力(行使人為代理人)。

(4)權(quán)力的一般來源——來自表決權(quán)

①通過直接或間接擁有半數(shù)以上表決權(quán)而擁有權(quán)力

值得注意的是，在進行控制分析時，投資方不僅需要考慮直接表決權(quán)，還需要考慮其持有的潛在表決權(quán)以及其他方持有的潛在表決權(quán)的影響，進行綜合考量，以確定其對被投資方是否擁有權(quán)力。

②持有被投資方半數(shù)以上表決權(quán)但并無權(quán)力

如果企業(yè)雖然持有被投資方半數(shù)以上表決權(quán)，但這些表決權(quán)并不是實質(zhì)性權(quán)利時，則企業(yè)并不擁有對被投資方的權(quán)力。

有些情況下，根據(jù)相關(guān)章程、協(xié)議或其他法律文件，主導(dǎo)相關(guān)活動的決策所要求的表決權(quán)比例高于持有半數(shù)以上表決權(quán)的一方持有的表決權(quán)比例(如三分之二以上)。

③直接或間接結(jié)合，也只擁有半數(shù)或半數(shù)以下表決權(quán)，但仍然可以通過表決權(quán)判斷擁有權(quán)力

(5)權(quán)力來自于表決權(quán)以外的其他權(quán)利——來自合同安排

在某些情況下，某些主體的投資方對其的權(quán)力并非源自于表決權(quán)，(例如，表決權(quán)可能僅與日常行政活動工作有關(guān))，被投資方的相關(guān)活動由一項或多項合同安排決定，例如證券化產(chǎn)品、資產(chǎn)支持融資工具、部分投資基金等結(jié)構(gòu)化主體。結(jié)構(gòu)化主體，是指在確定其控制方時沒有將表決權(quán)或類似權(quán)利作為決定因素而設(shè)計的主體。通常情況下，結(jié)構(gòu)化主體在合同約定的范圍內(nèi)開展業(yè)務(wù)活動，表決權(quán)或類似權(quán)利僅與行政性管理事務(wù)相關(guān)。

(6)權(quán)力與回報之間的聯(lián)系

只有當企業(yè)不僅擁有對被投資方的權(quán)力、通過參與被投資方的相關(guān)活動而享有可變回報，并且有能力運用對被投資方的權(quán)力來影響其回報的金額時，企業(yè)才控制被投資方。