10月底，國務(wù)院針對公司注冊資本登記制度的改革正式進(jìn)入議程。五項改革內(nèi)容均對公司注冊資本登記制度在程序簡化及成本節(jié)約方面有了大的提升。其中，有限責(zé)任公司、一人有限責(zé)任公司及股份有限公司最低注冊資本限制原則上將被取消。

　　而伴隨著有關(guān)公司注冊資本登記制度的不斷完善，《刑法》中有關(guān)公司資本類的罪名也應(yīng)到了修改和完善的時候。

　　我國《刑法》與公司資本有關(guān)的罪名主要包括兩個，即虛報注冊資本罪（158條）和虛假出資、抽逃出資罪（159條）。

　　最近一兩年，很多企業(yè)主被公安機(jī)關(guān)以涉嫌虛報注冊資本罪等與公司資本有關(guān)的罪名抓捕。實際上，筆者認(rèn)為這些罪名不僅違背基本的法理，而且和我國當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)政策相沖突。這些與公司資本相關(guān)的罪名，該廢除了。

　　與《公司法》相沖突

　　首先，這些罪名已經(jīng)落后于我國當(dāng)前的《公司法》。不論是虛報注冊資本罪，還是虛假出資、抽逃出資罪，都是《刑法》配合舊《公司法》做出的規(guī)定。這些規(guī)定是以舊《公司法》所規(guī)定的嚴(yán)格的法定資本制以及高昂的注冊資本金規(guī)定為背景的。

　　在舊《公司法》的背景下，因為創(chuàng)辦公司面臨太高的資本門檻，才有虛報注冊資本、虛假出資、抽逃出資的動力。我國當(dāng)前的《公司法》不僅大幅度降低了注冊資本的最低限額，而且采取注冊資本的分期繳納制度。

　　在此背景下，虛報注冊資本、虛假出資和抽逃出資的意義已經(jīng)不大了。

　　其次，這些罪名和我國當(dāng)前《公司法》的規(guī)定嚴(yán)重沖突。根據(jù)我國當(dāng)前《公司法》，不論是虛假注冊資本、虛假出資還是抽逃出資的行為，都屬于出資瑕疵行為。出資瑕疵只承擔(dān)相應(yīng)的民事與行政責(zé)任，與刑事責(zé)任根本不沾邊兒。

　　出資瑕疵在公司內(nèi)部屬于違約行為，應(yīng)負(fù)民事責(zé)任。根據(jù)我國當(dāng)前的《公司法》，對于有限責(zé)任公司，如果股東未足額繳納出資，可以要求其補(bǔ)足缺口；其他股東因此利益受到損害的，可以追究違約者的損害賠償責(zé)任。

　　同理，對于股份有限公司，如果發(fā)起人不按規(guī)定繳納出資，可以要求其補(bǔ)繳，如果因此給其他發(fā)起人造成損失，違約者承擔(dān)違約責(zé)任。

　　對于抽逃出資，一方面，當(dāng)前《公司法》將其定性為無效的民事行為，股東應(yīng)該把抽逃的出資或者股本返還給公司，因此給公司造成損失的，抽逃出資者應(yīng)該承擔(dān)損害賠償責(zé)任，公司董事和高管有責(zé)任的，應(yīng)付連帶賠償責(zé)任。此外，虛假出資、虛報注冊資本或者抽逃出資對債權(quán)人造成損失的，債權(quán)人也可以通過揭開公司面紗等民事手段保護(hù)自己的權(quán)益。

　　此外，《公司法》還對虛假出資、虛報注冊資本以及抽逃出資中的行政責(zé)任作了規(guī)定。《公司法》200條和201條分別規(guī)定，對于虛假出資和抽逃出資的，公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，并處以相應(yīng)的罰款。

　　而且，《公司法》208條還對資產(chǎn)評估、驗資或者驗證機(jī)關(guān)在虛假出資或者抽逃出資中的行政責(zé)任作了詳細(xì)規(guī)定。按照基本的刑法法理，《刑法》所規(guī)定的具體罪名必須和相應(yīng)的部門法一致。

　　如果《公司法》放棄對公司資本有關(guān)的違法行為追究刑事責(zé)任，《刑法》的規(guī)定就失去了根基。

　　違背基本法理

　　更重要的是，對公司資本方面的行為追究刑事責(zé)任，違背民商法與《刑法》之間關(guān)系的基本法理。

　　《刑法》在法律規(guī)范體系中，借由國家或地區(qū)暴力機(jī)器的強(qiáng)制與制裁，以作為維護(hù)法律秩序的最后一道防線。

　　正因為如此，唯有當(dāng)《刑法》以外的其他法律以其法律手段或者措施已不足以維持社會秩序之時，始由《刑法》接手，以《刑法》作為法律規(guī)范的最后手段。

　　《公司法》作為民商事法律體系中的一部重要的部門法，具有高度的自治性。《公司法》的競爭力，很大程度上在于《公司法》能為公司行為中的當(dāng)事人創(chuàng)造多大的自治空間。自治空間大，交易自由，才能帶來交易的效率。交易效率高，《公司法》才有競爭力。

　　《公司法》拒絕被刑法干預(yù)，實質(zhì)是保護(hù)當(dāng)事人的交易安全，保護(hù)可能的交易機(jī)會不因公權(quán)力的干預(yù)而被破壞。以與公司資本有關(guān)的問題為例，假設(shè)某公司股東的實物出資的價值的確被高估，存在出資不實的瑕疵。其他股東或者債權(quán)人完全可以要求其履行出資額填補(bǔ)責(zé)任，補(bǔ)足出資。補(bǔ)足出資之后的公司可以繼續(xù)營業(yè)，為當(dāng)事人以及社會創(chuàng)造交易，創(chuàng)造財富。如果公安機(jī)關(guān)依據(jù)刑法的規(guī)定，給出資瑕疵者治罪，不僅毀掉了一位可能繼續(xù)創(chuàng)造財富的企業(yè)家，而且毀壞了公司當(dāng)事人之間建立起來的交易關(guān)系，毀掉了一個有盈利能力的公司；不僅給社會財富造成巨大損害，也損害了一個國家公司法的競爭力。

　　總之，一個基本的法理是，當(dāng)公司的利害相關(guān)人有能力通過民事或者行政手段維護(hù)自己的權(quán)益時，《刑法》應(yīng)該遠(yuǎn)離《公司法》。

　　公安機(jī)關(guān)主動出擊，以《刑法》為后盾打擊與公司資本方面相關(guān)的失范或者違法行為，也嚴(yán)重背離我國當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)政策，阻礙市場經(jīng)濟(jì)法治建設(shè)。十八大以來，市場經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的改革之風(fēng)盡吹，改革的主基調(diào)就是放松管制，鼓勵創(chuàng)業(yè)，鼓勵交易。

　　2013年10月25日，國務(wù)院召開常務(wù)會議，推進(jìn)公司注冊資本金登記制度改革。會議要求進(jìn)一步放寬公司注冊資本登記條件，除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，取消有限責(zé)任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責(zé)任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制；不再限制公司設(shè)立時股東(發(fā)起人)的首次出資比例和繳足出資的期限。公司實收資本不再作為工商登記事項。推進(jìn)注冊資本由實繳登記制改為認(rèn)繳登記制，降低開辦公司成本。在抓緊完善相關(guān)法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，實行由公司股東(發(fā)起人)自主約定認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等，并對繳納出資情況真實性、合法性負(fù)責(zé)的制度。

　　概而言之，公司資本類罪名已經(jīng)嚴(yán)重危害了《公司法》和本屆政府對公民創(chuàng)設(shè)公司并利用公司交易所創(chuàng)造的這種自由空間。這些罪名既不合乎法理，又滯后于社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的刑法理念和刑法規(guī)定，必須拋棄了。