第二章 勞動合同與社會保險法律制度

本章考情分析

本章是 2010 年教材完全新增的一章，最近 3 年的平均分值為 14.5 分， 2013 年的分值為 14.5 分。其中， 2010 年的不定項選擇題來自本章。本章教材篇幅較長，處處是考點，處處是重點，大多數(shù)考點需要考生在準確理解的基礎上死記硬背，考生必須過數(shù)字關，復習難度很大。在 2014 年的考試中，本章分值估計在 15 分左右，考生應重點關注不定項選擇題。

最近 3 年題型題量分析

2014 年教材的主要變化

2013 年教材對本章內(nèi)容進行了重大調(diào)整，其主要變化是：（ 1 ）新增了“集體合同與勞務派遣”；（ 2 ）新增了第二節(jié)“社會保險法律制度”。

2014 年教材只對“勞務派遣”的內(nèi)容進行了小幅調(diào)整。

本章基本結構框架

第一單元 勞動合同法律制度

一、勞動合同的訂立（ P35 ）（ ★★★ ）

1. 勞動關系的建立

（ 1 ）用人單位自 “用工之日起” 即與勞動者建立勞動關系。（ 2011 年單選題、 2012 年單選題）

（ 2 ）用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關系自 “用工之日起” 建立。

（ 3 ）建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。但是，非全日制用工雙方當事人可以訂立口頭協(xié)議。（ 2011 年單選題）

【例題 1 ·單選題】根據(jù)勞動合同法律制度的規(guī)定，下列情形中，用人單位與勞動者可以不簽訂書面勞動合同的是（ ）。（ 2011 年）

A. 試用期用工

B. 非全日制用工

C. 固定期限用工

D. 無固定期限用工

【答案】 B

【解析】非全日制用工雙方當事人可以訂立口頭協(xié)議。

【例題 2 ·單選題】 2011 年 3 月 1 日，甲公司與韓某簽訂勞動合同，約定合同期限 1 年，試用期 1 個月，每月 15 日發(fā)放工資。韓某 3 月 10 日上崗工作。甲公司與韓某建立勞動關系的起始時間是（ ）。（ 2011 年）

A.2011 年3 月1 日

B.2011 年3 月10 日

C.2011 年3 月15 日

D.2011 年4 月10 日

【答案】 B

【解析】用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關系自用工之日起建立。在本題中，勞動合同簽訂于 2011 年 3 月 1 日，但韓某 3 月 10 日才上崗（實際用工之日），勞動關系自 2011 年 3 月 10 日起建立。

【例題 3 ·單選題】鄭某于 2012 年 6 月 15 日與甲公司簽訂勞動合同，約定試用期 1 個月。 7 月 2 日鄭某上班。鄭某與甲公司建立勞動關系的時間是（ ）。（ 2012 年）

A.2012 年6 月15 日

B.2012 年7 月2 日

C.2012 年7 月15 日

D.2012 年8 月2 日

【答案】 B

【解析】用人單位自“用工之日”起即與勞動者建立勞動關系。

2. 勞動合同訂立的原則（ 2011 年多選題）

（ 1 ）合法原則

（ 2 ）公平原則

（ 3 ）平等自愿原則

（ 4 ）協(xié)商一致原則

（ 5 ）誠實信用原則

【例題·多選題】下列各項中，屬于勞動合同訂立原則的有（ ）。（ 2011 年）

A. 公平原則

B. 平等自愿原則

C. 協(xié)商一致原則

D. 誠實信用原則

【答案】 ABCD

【解析】勞動合同訂立的原則，包括：合法原則、公平原則、平等自愿原則、協(xié)商一致原則、誠實信用原則。

3. 勞動合同訂立的主體

（ 1 ）勞動者需年滿 16 周歲（只有文藝、體育、特種工藝單位錄用人員可以例外），有勞動權利能力和行為能力。

（ 2 ）用人單位設立的分支機構，依法 取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書 的，可以作為用人單位與勞動者訂立勞動合同；未依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，受用人單位 委托 可以與勞動者訂立勞動合同。

（ 3 ）用人單位招用勞動者，不得 扣押 勞動者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動者 提供擔保 或者以其他名義向勞動者 收取財物 。（ 2011 年判斷題、 2013 年判斷題）

【解釋】用人單位違反規(guī)定，以擔保或者其他名義向勞動者收取財物的，由勞動行政部門責令限期退還勞動者本人，并以每人 500 元以上 2000 元以下的標準處以罰款；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。

【例題 1 ·判斷題】用人單位招用勞動者，不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動者提供擔�；蛘咭云渌�名義向勞動者收取財物。（ ）（ 2011 年）

【答案】√

【例題 2 ·判斷題】 甲公司招用王某時，要求其繳納 600 元的工作服押金，甲公司的做法不符合法律規(guī)定。（ ）（ 2013 年筆試）

【答案】√

【解析】用人單位招用勞動者，不得扣押勞動者的居民身份證件和其他證件，不得要求勞動者提供擔�；蛘咭云渌�名義向勞動者收取財物。

4. 勞動合同的訂立（ 2011 年多選題、 2012 年單選題）

（ 1 ）對于已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起 1 個月內(nèi)訂立書面勞動合同。

（ 2 ）自用工之日起 1 個月內(nèi)，經(jīng)用人單位“書面”通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應當 “書面” 通知勞動者終止勞動關系，無需向勞動者支付經(jīng)濟補償，但是應當依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。

（ 3 ）用人單位自用工之日起 超過 1 個月不滿 1 年 未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付 2 倍 的工資，并與勞動者 補訂 書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應當書面通知勞動者終止勞動關系，并支付經(jīng)濟補償。

【解釋 1 】用人單位向勞動者每月支付 2 倍工資的起算時間為用工之日起滿 1 個月的次日，截止時間為補訂書面勞動合同的前 1 日。

【解釋 2 】如果勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位必須向勞動者支付經(jīng)濟補償。

（ 4 ）用人單位自用工之日起滿 1 年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿 1 個月的次日至滿 1 年的前一日應當向勞動者每月支付 2 倍的工資，并視為自用工之日起滿 1 年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應當立即與勞動者補訂書面勞動合同。（ 2010 年判斷題）

【解釋】（ 1 ）自用工之日起的第 1 個月（在合法的緩沖期內(nèi)），按照正常工資發(fā)放；（ 2 ）自用工之日起的第 2 個月至第 12 個月（共計 11 個月），每月支付 2 倍工資；（ 3 ）自用工之日起滿 1 年后，由于勞動者已經(jīng)得到了無固定期限的勞動合同，不需要再向勞動者每月支付 2 倍工資。

【例題 1 ·判斷題】用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位自用工之日起滿一年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同。（ ）（ 2010 年）

【答案】√

【例題 2 ·多選題】張某 2010 年 8 月進入甲公司工作，公司按月支付工資。至年底公司尚未與張某簽訂勞動合同。關于公司與張某之間勞動關系的下列表述中，正確的有（ ）。（ 2011 年）

A. 公司與張某之間可視為不存在勞動關系

B. 公司與張某之間可視為已訂立無固定期限勞動合同

C. 公司應與張某補訂書面勞動合同，并支付工資補償

D. 張某可與公司終止勞動關系，公司應支付經(jīng)濟補償

【答案】 CD

【解析】（ 1 ）選項 A ：勞動關系自用工之日起建立，與何時簽訂勞動合同無關，在本題中，張某已于 2010 年 8 月進入甲公司工作，勞動關系已經(jīng)建立；（ 2 ）選項 B ：用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，視為自用工之日起滿一年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，在本題中，張某于 2010 年 8 月份進入甲公司工作，至年底尚不足 1 年；（ 3 ）選項 CD ：用人單位自用工之日起超過 1 個月不滿 1 年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付 2 倍的工資（工資補償），并與勞動者補訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應當書面通知勞動者終止勞動關系，并支付 “ 經(jīng)濟補償 ” 。

【例題 3 ·單選題】周某于 2011 年 4 月 11 日進入甲公司就職，經(jīng)周某要求，公司于 2012 年 4 月 11 日才與其簽訂勞動合同。已知周某每月工資 2000 元，已按時足額領取。甲公司應向周某支付工資補償?shù)慕痤~是（ ）元。（ 2012 年）

A.0

B.2000

C.22000

D.24000

【答案】 C

【解析】用人單位自用工之日起滿 1 年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日（共 11 個月）應當向勞動者每月支付 2 倍的工資，并視為自用工之日起滿 1 年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應當立即與勞動者補訂書面勞動合同。

【例題 4 ·多選題】 2012 年 7 月 5 日，王某到甲公司上班，但甲公司未與其簽訂書面勞動合同。根據(jù)勞動合同法律制度的規(guī)定，甲公司該行為法律后果的下列表述中，正確的有（ ）。（ 2013 年機考）

A. 甲公司和王某之間尚未建立勞動關系

B. 甲公司應在 2012 年 8 月 5 日前與王某簽訂書面勞動合同

C. 若甲公司在 2012 年 10 月 5 日與王某補訂了書面勞動合同，王某有權要求甲公司向其支付 2 個月的雙倍工資

D. 若甲公司在 2013 年 10 月 5 日與王某補訂了書面勞動合同，王某有權要求甲公司向其支付 11 個月的雙倍工資

【答案】 BCD

【解析】（ 1 ）選項 A ：用人單位自“用工之日起”即與勞動者建立勞動關系（與是否訂立書面勞動合同無關）；（ 2 ）選項 B ：對于已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，用人單位應當自用工之日起 1 個月內(nèi)與勞動者訂立書面勞動合同；（ 3 ）選項 C ：用人單位自用工之日起超過 1 個月不滿 1 年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付 2 倍的工資，并與勞動者補訂書面勞動合同，其中用人單位向勞動者每月支付 2 倍工資的起算時間為用工之日起滿 1 個月的次日，截止時間為補訂書面勞動合同的前 1 日；（ 4 ）選項 D ：用人單位自用工之日起滿 1 年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿 1 個月的次日至滿 1 年的前一日應當向勞動者每月支付 2 倍的工資，并視為自用工之日起滿 1 年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應當立即與勞動者補訂書面勞動合同。

【例題 5 ·多選題】張某于 2010 年 1 月 1 日起開始在甲公司工作，直到 2010 年 4 月 1 日，甲公司的勞動人事部門才書面通知張某訂立書面勞動合同。根據(jù)勞動合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有（ ）。

A. 即使張某與甲公司于 4 月 1 日簽訂了書面勞動合同，甲公司仍需向張某每月支付 2 倍的工資，計算期間為 1 月 1 日～ 3 月 31 日