隨著全球經濟逐步回暖，跨境投資活動日趨活躍，新一輪跨國并購已經拉開了序幕。為了使廣大企業(yè)了解跨境重組的稅收政策，規(guī)避重組過程中的稅務風險，本文對跨境重組相關所得稅政策加以梳理和解析。

 
　　“境外――境外”模式

　　“境外――境外”模式主要是指境外非居民企業(yè)將其持有的境內居民企業(yè)股權轉讓給境外另一非居民企業(yè)。根據財政部、國家稅務總局《關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號）第七條第（一）項的規(guī)定，此類跨境重組如享受特殊重組待遇，除應滿足第五條規(guī)定的境內特殊重組5個條件外，還須符合以下3項要求：

　　1.收購方為被收購方100%直接持股子公司。

　　1997年，國家稅務總局出臺《關于外商投資企業(yè)和外國企業(yè)轉讓股權所得稅處理問題的通知》（國稅函[1997]207號），規(guī)定在以合理經營為目的進行的公司集團重組中，外國企業(yè)將其持有的中國境內企業(yè)股權，或者外商投資企業(yè)將其持有的中國境內、境外企業(yè)的股權，轉讓給與其有直接擁有或者間接擁有或被同一人擁有100％股權關系的公司，包括轉讓給具有上述股權關系的境內投資公司的，可按股權成本價轉讓，由于不產生股權轉讓收益或損失，不計征企業(yè)所得稅。財稅[2009]59號文件與國稅函[1997]207號文件相比較，規(guī)定更加嚴格，將收購雙方為間接擁有和被同一人擁有兩種情形排除在特殊重組適用范圍外。

　　2.重組未導致股權轉讓所得預提稅負擔變化。

　　為了防止跨國集團利用重組避稅，導致我國稅款流失，財稅[2009]59號文件將股權轉讓所得預提稅稅負未發(fā)生變化作為適用特殊重組條件之一。提醒企業(yè)測算預提所得稅稅負時，須考慮稅收協(xié)定因素。

　　《企業(yè)所得稅法》將納稅人分為居民企業(yè)和非居民企業(yè)，其中在我國未設立機構場所的非居民企業(yè)應就來源于中國境內所得繳納預提所得稅�！镀髽I(yè)所得稅法實施條例》第七條規(guī)定，權益性投資資產轉讓所得按照被投資企業(yè)所在地作為境內外所得的劃分標準。在“境外―――境外”模式中，由于被收購股權在境內，無論該股權由重組前的被收購方持有，還是重組后的收購方持有，轉讓股權所得均為我國境內所得，均需按10%的稅率繳納預提所得稅。由于中國與很多國家簽訂了稅收雙邊協(xié)定，可能導致不同國家實際稅負有所不同。例如，某日本公司將持有的中國公司100%股權轉讓給位于韓國的直接持股全資子公司。根據中日雙邊稅收協(xié)定，日本公司轉讓中國公司股權所得，中國擁有征稅權，即按10%稅率征收預提所得稅。而根據中韓雙邊稅收協(xié)定，韓國公司轉讓中國居民企業(yè)股權所得僅在韓國征稅。因此，該重組交易導致股權轉讓所得預提稅實際稅負的變化，不能適用特殊重組。

　　3.轉讓方非居民企業(yè)向主管稅務機關書面承諾在3年（含3年）內不轉讓其擁有受讓方非居民企業(yè)的股權。

　　為了防止交易方以獲得稅收優(yōu)惠為目的，人為設計符合特殊重組條件的交易框架，重組后再迅速變賣股權套現以避稅，財稅[2009]59號文件強調轉讓方取得的受讓方股權3年內不得轉讓。國家稅務總局《關于加強非居民企業(yè)股權轉讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（國稅函[2009]698號）第九條規(guī)定，非居民企業(yè)取得股權轉讓所得，符合財稅[2009]59號文件規(guī)定的特殊性重組條件并選擇特殊性稅務處理的，應向主管稅務機關提交書面?zhèn)浒纲Y料，證明其符合特殊性重組規(guī)定的條件，并經省級稅務機關核準。因此，在國家稅務總局未出臺相關解釋前，重組方應詳細咨詢主管稅務機關，尤其是向省級稅務機關了解關于跨境重組備案的要求。

 
　　“境外――境內”模式

　　“境外――境內”模式是指境外非居民企業(yè)將其持有的我國居民企業(yè)股權轉讓給我國境內的居民企業(yè)。根據財稅[2009]59號文件第七條第（二）項的規(guī)定，此種模式如適用特殊重組，除應滿足第五條規(guī)定外，還須符合收購方為被收購方100%直接持股子公司這一規(guī)定。

　　《企業(yè)所得稅法》取消了對外資企業(yè)的一系列優(yōu)惠政策，不僅終結了再投資退稅政策，而且改變了分配給未在中國設立機構場所的非居民企業(yè)股息紅利免稅的規(guī)定，轉而按10%稅率征收預提所得稅。相比之下，我國居民企業(yè)之間股息紅利所得卻適用免稅優(yōu)惠。這使得原來很多在避稅地注冊離岸公司以享受外資稅收優(yōu)惠的假外資喪失了原始動力，開始考慮在稅率過渡優(yōu)惠結束后將股權轉回國內。由于財稅[2009]59號文件限定只有受讓方是轉讓方的100%直接控股子公司才能享受特殊重組待遇，如果不符合此條件，筆者建議，先由境外非居民企業(yè)在中國設立全資子公司，由該子公司收購目標公司股權，再采取以股換股形式將擬受讓方股權注入該子公司，完成境外股權的境內回歸。

　　“境內――境外”模式

　　“境內――境外”模式是指境內居民企業(yè)將其擁有的資產或股權向境外非居民企業(yè)投資。根據財稅[2009]59號文件第七條第（三）項的規(guī)定，此種模式如適用特殊重組，除應滿足第五條規(guī)定外，同樣須符合受讓方為轉讓方100%直接持股子公司的規(guī)定。

　　2006年出臺的《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》（國家外匯管理局令2006年第10號，以下簡稱“10號文件”），首次明確肯定了外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司的合法性，并使其具有可操作性，鼓勵了跨境換股收購活動。同時，由于10號文件提高了特殊目的公司（SPV）審批門檻，導致眾多中國企業(yè)海外融資的紅籌股上市計劃胎死腹中。根據10號文件的規(guī)定，股權置換的跨境收購有兩類情形：一是境外上市公司并購境內企業(yè)（僅指在境外公開合法證券交易市場掛牌交易，不包括柜臺交易方式），二是特殊目的公司并購境內企業(yè)。自10號文件出臺后，在境外注冊SPV以達到紅籌股上市目的的跨境股權收購至今未能破冰。因此，現在“境內―――境外”模式，多為中國居民企業(yè)因結構調整和資源整合，將股權或資產注入境外上市非居民企業(yè)。此類重組遇到的最大問題是由于受讓方為境外上市公司，根本無法達到財稅[2009]59號文件第七條第（三）項的100%直接控股的條件。對此，《企業(yè)重組業(yè)務所得稅管理規(guī)程》（討論稿）的規(guī)定有所松動，允許境外非居民企業(yè)受讓方為上市公司而不能符合100%控股比例的，不受100%控股比例的限制。但該規(guī)定能否在最終正式稿中得以保留尚未可知，筆者建議此類企業(yè)可暫行擱置重組計劃，待政策明晰后再啟動重組方案。

　　此外，財稅[2009]59號文件第八條對適用特殊重組的“境內―――境外”模式規(guī)定了不同于前兩種模式的稅務處理，即其資產或股權轉讓收益如選擇特殊性稅務處理，可以在10個納稅年度內均勻計入各年度應納稅所得額。該規(guī)定主要是防止利用跨境重組將境內資產潛在增值轉移至境外避稅。例如，我國居民企業(yè)甲公司將持有的居民企業(yè)乙公司的100%股權轉讓給100%直接控股香港丙公司，該股權計稅基礎1億元，評估價11億元，增值10億元。如適用財稅[2009]59號文件第六條第（二）項進行稅務處理，甲公司不確認股權轉讓收益，該收益的納稅義務遞延由丙公司股權再轉讓時承擔。由于丙公司股權再轉讓時只按10%繳預提所得稅，我國可征收稅款為1億元，而如由甲公司負擔稅款，則可征收稅款2.5億元。顯然，這將導致我國稅收權益的流失。再如，我國居民企業(yè)將持有的非居民企業(yè)股權轉讓給境外非居民企業(yè)，適用境內股權收購特殊重組規(guī)則，將導致我國稅收管轄權的喪失。因此，財稅[2009]59號文件規(guī)定，此種模式的跨境重組的征稅主體仍為轉讓方居民企業(yè)，但允許將股權轉讓所得均勻計入各年度應納稅所得額。筆者在此提示，受讓方取得股權或資產的計稅基礎可以公允價值確定。

　　在實踐中，以上3種跨境重組模式遇到的最大問題就是很少有企業(yè)完全符合“100%＋直接持股”兩個硬性指標。跨境重組多發(fā)生在跨國集團內部，由于經濟結構或戰(zhàn)略布局的調整，將股權在集團內部下屬公司間進行架構重建，因此多為同一控制下股權收購或者收購雙方為間接持股。對于此類有合理商業(yè)目的，并且確不存在避稅動機的跨境重組，筆者建議，企業(yè)可向稅務主管機關申請適用財稅[2009]59號文件第七條第（四）項“財政部、國家稅務總局核準的其他情形”的規(guī)定納稅。