境外殼公司納稅遇阻

　　從現(xiàn)在起，如果再有外資設(shè)立離岸基金，恐怕就不會不假思索了。

　　從前離岸基金境外設(shè)立中間持股公司投資中國境內(nèi)的企業(yè)，采用這種架構(gòu)進(jìn)行境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓時就不需要中國政府的審批，也可以規(guī)避預(yù)提所得稅和印花稅。

　　但是，近期中國某些省市的稅務(wù)機(jī)關(guān)開始關(guān)注上述境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，認(rèn)為在某些情況下境外母公司轉(zhuǎn)讓境外中間持股公司獲得的資本利得也屬于來源于中國的所得，需要繳納中國預(yù)提所得稅。

　　“換句話說，離岸基金無論是否有中間持股公司，只要下屬公司是中國的公司，就認(rèn)為是在直接轉(zhuǎn)讓中國公司的股權(quán)，企業(yè)就需繳納10%的預(yù)提所得稅�！钡虑谥袊�風(fēng)險投資基金稅務(wù)服務(wù)主管合伙人張寶云告訴《中國會計報》記者。

　　有人擔(dān)憂此項規(guī)定若在全國實施可能帶來的影響。張寶云表示，企業(yè)可以通過制定新的架構(gòu)來規(guī)避稅務(wù)風(fēng)險，如讓中間持股公司通過做一些業(yè)務(wù)充實起來，就不再是一個SPV（殼公司），或者中間再加一個中間持股公司。

　　免稅重組或難實現(xiàn)

　　正在醞釀出臺的《企業(yè)重組與清算的所得稅處理辦法》對涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的企業(yè)重組區(qū)分了特殊重組和普通重組，規(guī)定境內(nèi)特殊重組可以享受一定的所得稅優(yōu)惠，“但跨境股權(quán)轉(zhuǎn)讓很可能需要以公允價值為基礎(chǔ)計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益，繳納中國所得稅。”張寶云透露。新稅法實施后，國稅函發(fā)[1997]第207號是否繼續(xù)有效仍不確定。

　　據(jù)介紹，正在起草的《企業(yè)重組與清算的所得稅處理辦法》比較復(fù)雜，它將對特殊重組 限定一些嚴(yán)格的條件，如重組后一年內(nèi)不能變更股權(quán)，還要準(zhǔn)備很多文件證明重組不是出于稅務(wù)目的，而是有合理的商業(yè)理由，并要求有兌價、置換股份等�！岸�且有可能規(guī)定接受投資的企業(yè)必須是在中國成立的企業(yè)，即中國法人。這樣一來，內(nèi)外資一視同仁，外資也就很難獲得‘特殊重組’的通行證。”張寶云說。

　　鑒于對即將出臺的稅收政策的考慮，張寶云建議，如果要做重組，特別是外資，需盡早著手�！耙驗樵凇镀髽I(yè)重組與清算的所得稅處理辦法》出臺之前，有可能不追溯、調(diào)整�！�

　　公司制創(chuàng)投籌劃空間大

　　“公司制創(chuàng)投企業(yè)最吸引眼球的是投資抵免可以無限制結(jié)轉(zhuǎn)。”張寶云對此尤其關(guān)注。

　　“要想用好‘投資抵免可以無限制結(jié)轉(zhuǎn)’這個優(yōu)惠，必須滿足兩個條件，一是投資額度要大，二是投資的企業(yè)要多。”張寶云說，由于公司制創(chuàng)投企業(yè)抵扣的應(yīng)納稅所得對應(yīng)的是投資額，并按照70%的配額來抵扣自身的應(yīng)納稅所得，因此，如果境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)的投資額足夠大，可能在很長一段時間內(nèi)都無需繳納企業(yè)所得稅，而且境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)可以在境內(nèi)利用免稅的股息收入進(jìn)行再投資。公司制創(chuàng)投企業(yè)通過恰當(dāng)?shù)亩愂瞻才�，讓所投的企業(yè)輪番動起來，以保證每年都會有相關(guān)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益和其他收益，這樣就可以享受很多次70%的稅收優(yōu)惠。

　　外資有限合伙成新趨勢

　　對外資來說，盡管離岸基金的形式仍占據(jù)主導(dǎo)地位，但另一股悄然變化的新趨勢顯然更吸引張寶云的關(guān)注。

　　2009年1月20日，北京市金融辦等5部門聯(lián)合頒布了京金融辦[2009]5號文，明確了從事股權(quán)投資和股權(quán)投資管理的境外企業(yè)可以以有限合伙的形式設(shè)立。而更早一些的2008年8月，上海出臺的《關(guān)于本市股權(quán)投資企業(yè)工商登記等事項的 通知》也有類似的規(guī)定。

　　“這就表明在上海和北京可以設(shè)立有限合伙制的外資股權(quán)基金，外商投資有限合伙制創(chuàng)投企業(yè)有了法律保障和相關(guān)稅務(wù)規(guī)定�！睆垖氃普J(rèn)為，這對外資來說也是又一絕好入境渠道。盡管只是部分地方政府為支持本地股權(quán)投資業(yè)的發(fā)展出臺的較為超前的地方性規(guī)定，但隨著時間的推移，必將為更多的地方政府所接受，相應(yīng)的區(qū)域間障礙會越來越少，此種形式也將會發(fā)展成一種新的趨勢。

　　從國際稅務(wù)慣例上來說，有限合伙制最大的好處就是先分后稅，規(guī)避雙重征稅。此次有些地方對外資在國內(nèi)設(shè)立有限合伙制創(chuàng)投企業(yè)的開閘，在下一步的具體操作環(huán)節(jié)也不存在太大障礙，“國外投資人的結(jié)構(gòu)可以直接復(fù)制過來�！睆垖氃普f。

　　雖然，到目前為止外商投資合伙創(chuàng)投企業(yè)的全國性法規(guī)還只限于商務(wù)部于2007年1月出臺的《外商投資合伙企業(yè)管理辦法（送審稿）》，但張寶云預(yù)判，正式的《管理辦法》出臺是大勢所趨或已迫在眉睫。

　　免稅待遇將明朗

　　已出臺的法律和法規(guī)包括地方性規(guī)定對合伙企業(yè)“透明納稅實體”待遇的確認(rèn)以及對合伙企業(yè)所得“先分后稅”的處理原則已逐漸完善，但張寶云認(rèn)為，仍有很多問題沒有具體規(guī)定。比如，盡管合伙企業(yè)實行“先分后稅”的原則，確認(rèn)了合伙企業(yè)在所得稅方面的“管道”作用，然而，合伙人從合伙企業(yè)分回的所得是否能視同直接從被投資企業(yè)獲取的權(quán)益性收益而不會改變其所得性質(zhì)尚未得到確認(rèn)。

　　因此，如果涉及外國合伙人（個人或法人）在中國合伙企業(yè)的所得稅稅務(wù)處理，則可能需要進(jìn)一步的稅收法規(guī)明確。

　　不過，對創(chuàng)投企業(yè)也存在一些利好新動向。在股息和資本利得的稅收協(xié)定待遇問題上，雖然從被投資企業(yè)分回的股息收益經(jīng)由合伙企業(yè)分配給境內(nèi)法人合伙人是否可免稅需明確，但北京金融辦[2009]5號 文規(guī)定合伙制股權(quán)基金取得的股息等投資性收益，屬于已納企業(yè)所得稅的稅后收益，“似乎可以理解為該收益在分配給法人合伙人時可根據(jù)規(guī)定享受上述免稅待遇�！睆垖氃仆茰y。

　　“境外合伙人在選擇以哪個國家或地區(qū)的法人加入境內(nèi)有限合伙企業(yè)時，也要遵守中國在反避稅和反濫用稅收協(xié)定領(lǐng)域的相關(guān)規(guī)定�！睆垖氃铺嵝选�

　　非法人制或取消

　　雖然，從理論上非法人制（中外合作）創(chuàng)投企業(yè)包括非法人形式的中外合作企業(yè)和有限合伙企業(yè)，但在實際中對“非法人”的通常理解并不包括有限合伙，其應(yīng)用也并不普遍。張寶云分析，這主要是由于相關(guān)法律規(guī)定和稅務(wù)待遇等方面存在較多不確定性。

　　根據(jù)原內(nèi)外資企業(yè)所得稅法下發(fā)布的國稅發(fā)[2003]61號文件，外國投資方是否在境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，是按25%所得稅稅率還是10%預(yù)提稅稅率納稅，取決于其是否將其日常投資經(jīng)營權(quán)授予一家創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)或另一家創(chuàng)投企業(yè)進(jìn)行管理運作。

　　對此，新企業(yè)所得稅法并未做出規(guī)定，某種程度上還存在較多不確定性。如果上述政策延續(xù)下去，那么，境外機(jī)構(gòu)在中國設(shè)立中外合作創(chuàng)投企業(yè)時，就需要綜合考慮投資架構(gòu)和經(jīng)營模式的安排，盡可能在降低稅負(fù)的同時，避免相應(yīng)的稅務(wù)風(fēng)險。

　　在納稅申報和稅收優(yōu)惠上，投資總額70%抵免應(yīng)納稅所得額的優(yōu)惠政策，對統(tǒng)一納稅的中外合作創(chuàng)投企業(yè)能否適用，仍然尚未明確，而分別納稅的非法人制創(chuàng)投企業(yè)則通常難以適用此項投資抵免的優(yōu)惠政策。

　　張寶云透露，正在起草中的私募基金法有關(guān)設(shè)立形式的規(guī)定中，并未包含非法人制，而是更傾向于有限合伙制和公司制形式。此外，中外合作的非法人分別納稅的有關(guān)規(guī)定也有可能被取消或調(diào)整。


（中國會計報　　　羅晶晶 　　2009-3-6 ）

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