【考情分析】

　　考頻：★★★

　　2011年、2012年多選，2010年單選，2010年綜合

　　【本節(jié)目錄】

　　1.證券發(fā)行概述

　　2.股票的發(fā)行

　　3.公司債券的發(fā)行

　　4.證券投資基金的發(fā)行

　　5.證券發(fā)行的程序

　　【高頻考點】：證券發(fā)行

　　證券發(fā)行和證券交易是證券市場的主要構成部分，兩者相輔相成。證券發(fā)行是發(fā)行人、上市公司籌集資金的基本途徑。依據(jù)發(fā)行的證券品種不同，證券發(fā)行可以分為股票發(fā)行、公司債券發(fā)行與投資基金份額發(fā)售。本節(jié)介紹股票與公司債券發(fā)行和投資基金份額發(fā)售的條件和程序。

　　（一）證券發(fā)行概述

　　1.證券發(fā)行的概念

　　證券發(fā)行有廣義和狹義之分。廣義的證券發(fā)行，是指符合發(fā)行條件的政府、金融機構、工商企業(yè)等組織，以籌集資金為目的，依照法律規(guī)定的程序向公眾投資者出售代表一定權利的資本證券的行為。狹義的證券發(fā)行，是指發(fā)行人在所需資金募集后，做成證券并交付投資人受領的單方行為。通常所說的證券發(fā)行，是指廣義的證券發(fā)行。證券發(fā)行本質(zhì)上是一種直接融資方式，與通過銀行等金融機構進行的間接融資方式相對應。

　　2.證券發(fā)行的分類

　　根據(jù)不同的標準，證券發(fā)行可以分為不同的類型：

　�。�1）公開發(fā)行和非公開發(fā)行。根據(jù)證券發(fā)行的對象不同，證券發(fā)行可以分為公開發(fā)行和非公開發(fā)行。公開發(fā)行又稱公募發(fā)行，是指發(fā)行人面向社會公眾，即不特定的公眾投資者進行的證券發(fā)行。公開發(fā)行必須嚴格遵循《證券法》有關信息披露的規(guī)定。非公開發(fā)行又稱私募發(fā)行，是指向少數(shù)特定的投資者進行的證券發(fā)行。有下列情形之一的，為公開發(fā)行：①向不特定對象發(fā)行證券；②向累計超過200人的特定對象發(fā)行證券；③法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。

　�。�2）設立發(fā)行和增資發(fā)行。根據(jù)證券發(fā)行的目的不同，證券發(fā)行可以分為設立發(fā)行和增資發(fā)行。設立發(fā)行是為成立新的股份有限公司而發(fā)行股票；增資發(fā)行是為增加已有公司的資本總額或改變其股本結構而發(fā)行新股。增發(fā)新股，既可以公開發(fā)行，也可以采取配股或贈股的形式。

　�。�3）直接發(fā)行和間接發(fā)行。根據(jù)證券發(fā)行的方式不同，證券發(fā)行可以分為直接發(fā)行和間接發(fā)行。直接發(fā)行是指證券發(fā)行人不通過證券承銷機構，而自行承擔證券發(fā)行風險， 辦理證券發(fā)行事宜的發(fā)行方式。間接發(fā)行是指證券發(fā)行人委托證券承銷機構發(fā)行證券，并由證券承銷機構辦理證券發(fā)行事宜，承擔證券發(fā)行鳳險的發(fā)行方式。

　�。�4）平價發(fā)行、溢價發(fā)行和折價發(fā)行。根據(jù)證券發(fā)行價格與證券票面金額之間的關系，證券發(fā)行可以分為平價發(fā)行、溢價發(fā)行和折價發(fā)行。平價發(fā)行，又稱面值發(fā)行或等價發(fā)行，是指證券發(fā)行時的發(fā)行價格與票面金額相同的發(fā)行方式。溢價發(fā)行，是指證券發(fā)行時的發(fā)行價格超過票面金額的發(fā)行方式。折價發(fā)行，又稱貼現(xiàn)發(fā)行，是指證券發(fā)行時的發(fā)行價格低于票面金額的發(fā)行方式。我國《公司法》規(guī)定：“股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額�！笨梢�，我國允許股票平價發(fā)行、溢價發(fā)行，但禁止折價發(fā)行，以保障公司資本的充足�！蹲C券法》還規(guī)定：“股票發(fā)行采取溢價發(fā)行的，其發(fā)行價格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定。”

　　（二）股票的發(fā)行

　　1. 首次公開發(fā)行股票的條件

　　設立股份有限公司公開發(fā)行股票（以下簡稱“ 首次公開發(fā)行股票”），應當符合《證券法》、《公司法》規(guī)定的發(fā)行條件和經(jīng)國務皖批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他發(fā)行條件，包括中國證監(jiān)會《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》（2006）等規(guī)定的發(fā)行條件。這些條件包括：

　　（1） 發(fā)行人應當是依法設立且合法存續(xù)的股份有限公司。該股份有限公司應自成立后，持續(xù)經(jīng)營時間在3 年以上。經(jīng)國務院批準，有限責任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設立方式公開發(fā)行股票。

　�。�2） 發(fā)行人應當具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力。發(fā)行人的資產(chǎn)完整、人員獨立、財務獨立、機構獨立、業(yè)務獨立，在獨立性方面不得有其他嚴重缺陷。

　�。�3） 發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關機構和人員能夠依法履行職責。

　�。�4） 發(fā)行人資產(chǎn)質(zhì)量良好，資產(chǎn)負債結構合理，盈利能力較強，現(xiàn)金流量正常。

　�。�5） 募集資金應當有明確的使用方向，原則上應當用于主營業(yè)務。

　　2.上市公司公開發(fā)行新股的條件

　　上市公司公開發(fā)行新股， 應當符合《證券法》、《公司法》規(guī)定的發(fā)行條件和經(jīng)國務院批準的菌務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他發(fā)行條件，包括中國證監(jiān)會《上市公司證券發(fā)行管理辦法》等規(guī)定的發(fā)行條件。

　�。�1）《證券法》規(guī)定的上市公司公開發(fā)行新股的條件。包括：①具備健全且運。行良好的組織機構。②具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好。③最近3年財政會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為。④經(jīng)國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。

　　上市公司非公開發(fā)行新股，應當符合經(jīng)國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準。

　　公司公開發(fā)行新股，應當向國務院證券監(jiān)督管理機構報送募股豐請和下列文件：公司營業(yè)執(zhí)照；公司章程；股東大會決議；招股說明書； 財務會報吿；代收股款銀行的名稱及地址；承銷機構名稱及有關的協(xié)議。依照證券法規(guī)定聘請保薦人的，還應當報送保薦人出具的發(fā)行保薦書。

　　此外，《上市公司證券發(fā)行管理辦法》規(guī)定的公開發(fā)行證券的條件有：

　�、偕鲜泄�司的組織機構健全、運行良好。②上市公司的盈利能力具有可持續(xù)性。③上市公司的財務狀況良好。④上市公司最近36個月內(nèi)財務會計文件無虛假記載，且不存在重大違法行為。⑤上市公司募集資金的數(shù)額和使用應當符合規(guī)定。⑥上市公司不存在不得公開發(fā)行證券的情形。

　�。�2）上市公司配股的條件。向原股東配售股份（簡稱“配股”），除符合上述公開發(fā)行證券的條件外，還應當符合下列條件：①擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%。②控股股東應當在股東大會召開前公開承諾認配股份的數(shù)量。③采用證券法規(guī)定的代銷方式發(fā)行。控股股東不履行認配股份的承諾，或者代銷期限屆滿，原股東認購股票的數(shù)量未達到擬配售數(shù)暈70%的，發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還已經(jīng)認購的股東。

　�。�3）上市公司增發(fā)的條件。向不特定對象公開募集股份（簡稱“增發(fā)”），除符合上述公開發(fā)行證券的條件外， 還應適合下列條件：①最近3個會計年度加權平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%�？鄢�經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產(chǎn)收益率的計算依據(jù)。②除金融類企業(yè)外，最近一期末不存在持有金額較大的交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人款項、委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y的情形。③發(fā)行價格應不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前1個交易日的均價。

　　3. 上市公司非公開發(fā)行股票的條件

　　（1）特定對象條件。《上市公可證券發(fā)行管理辦法》規(guī)定，非公開發(fā)行股票的特定對象應當符合下列規(guī)定：①特定對象符合股東大會決議規(guī)定的條件；②發(fā)行對象不超過10名。發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應當經(jīng)國務院相關部門事先批準。

　�。�2）上市公司條件。上市公司非公開發(fā)行股票s 應當符合下列規(guī)定：①發(fā)行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%。②本次發(fā)行的股份自發(fā)行結束之日起，12個月內(nèi)不得轉讓；控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)認購的股份，36個月內(nèi)不得轉讓。③募集資金使用符合法律規(guī)定。④本次發(fā)行將導致上市公司控制權發(fā)生變化的，還應當符合中國證監(jiān)會的其他規(guī)定。

　　4.上市公司不得非公開發(fā)行股票的情形

　　上市公司存在下列情形之一的，不得非公開發(fā)行股票： ①本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。②上市公司的權益被控股股東或實際控制人嚴重損害且尚未消除。③上市公司及其附屬公司違規(guī)對外提供擔保且尚未解除。④現(xiàn)任董事、高級管理人員最近36個月內(nèi)受到過中國證監(jiān)會的行政處罰，或者最近12個月內(nèi)受到過證券交易所公開譴責。⑤上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調(diào)査。⑥最近1年及1期財務報表被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告。保留意見、否定意見或無法表示意見所涉及事項的重大影響已經(jīng)消除或者本次發(fā)行涉及重大重組的除外。⑦嚴重損害投資者合法權益和社會公共利益的其他情形。