經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)——勞務(wù)派遣(★★★)

　　1.勞務(wù)派遣的三方關(guān)系

　　2.勞務(wù)派遣的適用

　　(1)勞動合同用工是我國企業(yè)的基本用工形式，勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，只能在臨時性(存續(xù)時間不超過6個月)、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。

　　(2)用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者;用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。

　　(3)勞務(wù)派遣單位不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者。

　　(4)用工單位使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量(訂立勞動合同的人數(shù)+派遣用工的人數(shù))的10%。

　　3.勞務(wù)派遣單位(用人單位)的主要義務(wù)

　　(1)勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同，除應(yīng)當(dāng)載明勞動合同必備的條款外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。

　　(2)勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立2年以上固定期限勞動合同。

　　(3)勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按月向勞動者支付報酬;被派遣勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報酬。

　　(4)勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者，不得克扣用工單位按勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。

　　(5)勞務(wù)派遣單位不得向被派遣勞動者收取費用。

　　4.用工單位的主要義務(wù)

　　(1)用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議。

　　(2)用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。

　　5.勞動者的其他重要權(quán)利

　　(1)被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。

　　(2)被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會，維護(hù)自身的合法權(quán)益。

　　【例題1·單選題】乙勞務(wù)派遣公司應(yīng)甲公司要求，將張某派遣到甲公司工作。根據(jù)勞動合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該勞務(wù)派遣用工的表述中，正確的是(　　)。(2015年)

　　A.乙公司應(yīng)向張某按月支付勞動報酬

　　B.甲公司將張某再派遣到其他用人單位

　　C.乙公司可向張某收取勞務(wù)中介費

　　D.甲公司與張某之間存在勞動合同關(guān)系

　　【答案】A

　　【解析】(1)選項A：勞務(wù)派遣單位(乙公司)應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)(按月支付勞動報酬);(2)選項B：用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位;(3)選項C：勞務(wù)派遣單位(乙公司)和用工單位(甲公司)均不得向被派遣勞動者(張某)收取費用;(4)選項D：勞務(wù)派遣單位(乙公司)應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者(張某)訂立勞動合同，用工單位(甲公司)與張某之間并不存在勞動合同關(guān)系。

　　【例題2·判斷題】勞務(wù)派遣單位應(yīng)與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限勞動合同。(　　)(2015年)

　　【答案】√

　　【例題3·多選題】根據(jù)勞動合同法律制度的規(guī)定，關(guān)于勞務(wù)派遣用工形式的下列表述中，正確的有(　　)。(2014年)

　　A.勞務(wù)派遣用工形式只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施

　　B.勞務(wù)派遣單位和用工單位可以向被派遣勞動者收取費用

　　C.勞務(wù)派遣單位不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者

　　D.被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利

　　【答案】ACD

　　【解析】選項B：勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。

　　【小結(jié)】

　　勞動爭議的解決(★)

　　(一)什么是勞動爭議?

　　1.因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生的爭議;

　　2.因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議;

　　3.因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議;

　　4.因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓(xùn)以及勞動保護(hù)發(fā)生的爭議;

　　5.因勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或者賠償金等發(fā)生的爭議;

　　6.法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。

　　(二)勞動爭議的解決方法：

　　協(xié)商(和解)、勞動調(diào)解、勞動仲裁、勞動訴訟、投訴

　　1.協(xié)商、勞動調(diào)解、勞動仲裁——互相獨立

　　(1)用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議，勞動者可以與用人單位協(xié)商，也可以請工會或者第三方共同與用人單位協(xié)商，達(dá)成和解協(xié)議。

　　(2)當(dāng)事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達(dá)成和解協(xié)議后不履行的，可以向調(diào)解組織申請調(diào)解。

　　(3)不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達(dá)成調(diào)解協(xié)議后不履行的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。

　　【提示】

　　(1)當(dāng)事人完全可以不經(jīng)協(xié)商，直接向調(diào)解組織申請調(diào)解;或者不經(jīng)協(xié)商、調(diào)解，直接申請勞動仲裁。

　　(2)此處的“調(diào)解”與勞動仲裁程序中的調(diào)解不同，主要區(qū)別見下表：

　　2.勞動仲裁、勞動訴訟——先裁后訴

　　(1)勞動者對勞動爭議的終局裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

　　(2)當(dāng)事人(包括勞動者和用人單位)對終局裁決情形之外的其他勞動爭議案件的仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)提起訴訟。

　　(3)對勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出決定的，申請人可以就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。

　　(4)終局仲裁裁決被人民法院裁定撤銷的，當(dāng)事人可以自收到裁定書之日起15日內(nèi)就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。

　　【相關(guān)鏈接】

　　(1)有效的經(jīng)濟(jì)仲裁協(xié)議可排除法院的管轄權(quán)，只有在沒有仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效，或者當(dāng)事人放棄仲裁協(xié)議的情況下，法院才可以行使管轄權(quán)。

　　(2)對稅務(wù)機(jī)關(guān)作出的征稅行為不服，應(yīng)當(dāng)“先議后訴”;對行政機(jī)關(guān)作出的其他一般行政行為不服，“或議或訴”。

　　3.用人單位違反國家規(guī)定，拖欠或者未足額支付勞動報酬，或者拖欠工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或者賠償金的，勞動者可以向勞動行政部門投訴，勞動行政部門應(yīng)當(dāng)依法處理。

　　(三)勞動調(diào)解程序

　　1.當(dāng)事人申請勞動爭議調(diào)解可以書面申請，也可以口頭申請。

　　2.經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解協(xié)議書，調(diào)解協(xié)議書由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章，經(jīng)調(diào)解員簽名并加蓋調(diào)解組織印章后生效。

　　3.進(jìn)一步申請勞動仲裁

　　(1)達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，一方當(dāng)事人在協(xié)議約定期限內(nèi)不履行調(diào)解協(xié)議的，另一方當(dāng)事人可以依法申請勞動仲裁。

　　(2)自勞動爭議調(diào)解組織收到調(diào)解申請之日起15日內(nèi)未達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，當(dāng)事人可以依法申請勞動仲裁。

　　(四)勞動仲裁

　　1.勞動仲裁當(dāng)事人的確定

　　(1)發(fā)生勞動爭議的勞動者和用人單位為勞動爭議仲裁案件的雙方當(dāng)事人。

　　(2)勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議的，勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人。

　　(3)勞動者與個人承包經(jīng)營者發(fā)生爭議，依法向仲裁委員會申請仲裁的，應(yīng)當(dāng)將發(fā)包的組織和個人承包經(jīng)營者作為當(dāng)事人。

　　(4)發(fā)生爭議的用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷以及用人單位決定提前解散、歇業(yè)，不能承擔(dān)相關(guān)責(zé)任的，依法將其出資人、開辦單位或主管部門作為共同當(dāng)事人。

　　2.勞動仲裁的申請

　　(1)向誰申請?

　�、賱趧訝幾h由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄;雙方當(dāng)事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄。

　�、趧趧訝幾h仲裁委員會由政府決定設(shè)立，但不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。

　�、蹌趧訝幾h仲裁委員會由勞動行政部門代表、工會代表和企業(yè)方面代表組成，組成人員應(yīng)當(dāng)是單數(shù)。

　　(2)申請時效

　�、賱趧訝幾h申請仲裁的時效期間為1年，從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。

　�、趧趧雨P(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受1年仲裁時效期間的限制;但是，勞動關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)自勞動關(guān)系終止之日起1年內(nèi)提出。

　　【案例】王某在甲公司工作，現(xiàn)雙方發(fā)生勞動爭議擬申請仲裁(不考慮中止、中斷)。

　　(1)如果王某2015年1月1日得知甲公司未依法提供勞動保護(hù)，并以此為由申請勞動仲裁：不論王某和甲公司是否終止勞動關(guān)系，勞動仲裁申請時效均自2015年1月1日起至2016年1月1日。

　　(2)如果甲公司自2012年2月2日起就開始拖欠王某工資：①王某一直忍氣吞聲，繼續(xù)與甲公司維持勞動關(guān)系，則勞動仲裁時效一直不起算;②如果王某在2015年8月1日與甲公司解除勞動合同，則王某就甲公司拖欠工資的行為申請勞動仲裁的時效自2015年8月1日起至2016年8月1日。

　�、壑俨脮r效的中斷與中止

　　(3)勞動爭議仲裁不收費。

　　【相關(guān)鏈接】行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理行政復(fù)議申請，不得向申請人收取任何費用。

　　(4)申請形式

　　申請人申請仲裁應(yīng)當(dāng)提交書面仲裁申請;但書寫仲裁申請確有困難的，可以口頭申請。

　　3.勞動仲裁的基本制度

　　(1)公開仲裁

　　勞動爭議仲裁公開進(jìn)行，但當(dāng)事人協(xié)議不公開進(jìn)行或者涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的除外。

　　(2)仲裁庭

　　勞動爭議仲裁的仲裁庭由3名仲裁員組成，設(shè)首席仲裁員;簡單勞動爭議案件可以由1名仲裁員獨任仲裁。

　　(3)回避

　　仲裁員有下列情形的，應(yīng)當(dāng)回避，當(dāng)事人也有權(quán)以口頭或者書面方式提出回避申請：

　�、偈潜景府�(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬的;

　�、谂c本案有利害關(guān)系的;

　�、叟c本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正裁決的;

　�、芩阶詴�見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人請客送禮的。

　　4.勞動仲裁程序中的和解與調(diào)解

　　(1)和解

　　當(dāng)事人申請勞動爭議仲裁后，可以自行和解;達(dá)成和解協(xié)議的，可以撤回仲裁申請，也可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議制作調(diào)解書。

　　(2)調(diào)解

　　①仲裁庭在作出裁決前，應(yīng)當(dāng)(而非“可以”)先行調(diào)解。

　�、谡{(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。

　　【相關(guān)鏈接】在經(jīng)濟(jì)仲裁中，調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書，調(diào)解書與裁決書具有同等的法律效力。

　�、壅{(diào)解書由仲裁員簽名，加蓋勞動爭議仲裁委員會印章，送達(dá)雙方當(dāng)事人。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，發(fā)生法律效力。調(diào)解不成或者調(diào)解書送達(dá)前，一方當(dāng)事人反悔的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時作出裁決。

　　5.勞動仲裁裁決的一般規(guī)定

　　(1)裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見應(yīng)當(dāng)記入筆錄;仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。

　　(2)裁決書的簽名

　　裁決書由仲裁員簽名，加蓋勞動爭議仲裁委員會印章;對裁決持不同意見的仲裁員，可以簽名，也可以不簽名。

　　(3)勞動仲裁裁決的生效

　　當(dāng)事人對終局裁決情形之外的其他勞動爭議案件的仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)提起訴訟;期滿不起訴的，仲裁裁決書發(fā)生法律效力。

　　【相關(guān)鏈接】

　　(1)經(jīng)濟(jì)仲裁裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力;經(jīng)濟(jì)仲裁調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即發(fā)生法律效力。

　　(2)當(dāng)事人不服法院第一審民事判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級法院提起上訴;如果在上訴期內(nèi)當(dāng)事人不上訴，期滿后第一審判決生效。

　　(3)行政復(fù)議決定書自送達(dá)之日起生效。

　　(4)行政訴訟當(dāng)事人不服人民法院第一審行政判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

　　6.勞動仲裁的終局裁決

　　(1)適用情形

　　下列勞動爭議，除法律另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：

　�、僮匪鲃趧訄蟪辍⒐�傷醫(yī)療費、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或者賠償金，不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)12個月金額的爭議;

　�、谝驁�(zhí)行國家的勞動標(biāo)準(zhǔn)在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。

　　(2)能否進(jìn)一步尋求救濟(jì)?——勞動者可以依法提起勞動訴訟

　　勞動者對勞動爭議的終局裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

　　(3)能否進(jìn)一步尋求救濟(jì)?——用人單位可以依法撤銷裁決

　　用人單位有證據(jù)證明勞動爭議仲裁終局裁決有下列情形之一，可以自收到仲裁裁決書之日起30日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：

　�、龠m用法律、法規(guī)確有錯誤的;

　�、趧趧訝幾h仲裁委員會無管轄權(quán)的;

　　③違反法定程序的;

　�、懿脹Q所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;

　�、輰Ψ疆�(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;

　�、拗俨脝T在仲裁該案件時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。

　　人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實裁決有上述規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)撤銷裁決。仲裁裁決被人民法院裁定撤銷的，當(dāng)事人可以自收到裁定書之日起15日內(nèi)就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。

　　7.勞動仲裁裁決的執(zhí)行

　　(1)仲裁庭對追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或者賠償金的案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請，可以裁決先予執(zhí)行，移送人民法院執(zhí)行，勞動者申請先予執(zhí)行的，可以不提供擔(dān)保。

　　(2)當(dāng)事人對發(fā)生法律效力的調(diào)解書、裁決書，應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定的期限履行。一方當(dāng)事人逾期不履行的，另一方當(dāng)事人可以依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。

　　【小結(jié)】

　　經(jīng)濟(jì)仲裁VS勞動仲裁

　　【例題1·單選題】根據(jù)勞動爭議仲裁法律制度的規(guī)定，勞動者與用人單位因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生勞動爭議的，應(yīng)當(dāng)自知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起一定期限內(nèi)提出仲裁申請。該期限為(　　)。(2016年)

　　A.3年

　　B.6個月

　　C.1年

　　D.2年

　　【答案】C

　　【解析】勞動爭議申請仲裁的時效期間為1年，仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。

　　【例題2·多選題】根據(jù)勞動合同法律制度的規(guī)定，用人單位與勞動者發(fā)生爭議，可以采取的解決方法包括(　　)。(2014年)

　　A.協(xié)商

　　B.調(diào)解

　　C.仲裁

　　D.訴訟

　　【答案】ABCD

　　【解析】勞動爭議的解決方法：協(xié)商(和解)、勞動調(diào)解、勞動仲裁、勞動訴訟、投訴。

　　【例題3·多選題】根據(jù)勞動仲裁法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于仲裁員在仲裁勞動爭議案件時應(yīng)當(dāng)回避的情形有(　　)。(2013年)

　　A.私自會見爭議案件代理人

　　B.私自接受爭議案件的當(dāng)事人請客送禮

　　C.是爭議案件代理人的近親屬

　　D.是爭議案件當(dāng)事人的近親屬

　　【答案】ABCD

　　【解析】仲裁員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)回避，當(dāng)事人也有權(quán)以口頭或者書面方式提出回避申請：(1)是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬(選項CD);(2)與本案有利害關(guān)系的;(3)與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正裁決的;(4)私自會見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人請客送禮的(選項AB)。

　　【例題4·判斷題】勞動者和用人單位發(fā)生勞動爭議，可以不經(jīng)勞動仲裁直接向人民法院提起勞動訴訟。(　　)(2013年)

　　【答案】×

　　【解析】勞動仲裁是勞動爭議當(dāng)事人向人民法院提起訴訟的必經(jīng)程序。

　　【例題5·判斷題】勞動者與用人單位發(fā)生勞動爭議申請仲裁時，用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照或者決定提前解散、歇業(yè)，不能承擔(dān)相關(guān)責(zé)任的，其出資人、開辦單位或者主管部門應(yīng)作為共同當(dāng)事人。(　　)(2012年)

　　【答案】√

　　【例題6·多選題】根據(jù)勞動合同法律制度的規(guī)定，下列勞動爭議中，勞動者可以向勞動仲裁部門申請勞動仲裁的有(　　)。(2011年)

　　A.確認(rèn)勞動關(guān)系爭議

　　B.工傷醫(yī)療費爭議

　　C.勞動保護(hù)條件爭議

　　D.社會保險爭議

　　【答案】ABCD

　　【解析】選項ABCD均屬于勞動爭議，均可申請勞動仲裁。

　　單元小結(jié)

　　最后預(yù)祝各位考生2017初級會計考試輕松過關(guān)!