第八章 上市公司發(fā)行新股

　　基本內(nèi)容

　　第一節(jié) 上市公司發(fā)行新股的準(zhǔn)備工作

　　第二節(jié) 上市公司發(fā)行新股的推薦核準(zhǔn)程序

　　第三節(jié) 發(fā)行新股的發(fā)行方式和發(fā)行上市操作程序

　　第四節(jié) 與上市公司發(fā)行新股有關(guān)的信息披露

　　學(xué)習(xí)重點(diǎn)

　　1、新股發(fā)行的基本條件、一般規(guī)定、配股的特別規(guī)定、增發(fā)(含非公開發(fā)行)的特別規(guī)定。

　　2、主承銷商盡職調(diào)查的工作內(nèi)容。

　　3、增發(fā)的發(fā)行方式、配股的發(fā)行方式。

　　內(nèi)容講解

　　第一節(jié) 上市公司發(fā)行新股的準(zhǔn)備工作(重點(diǎn))

　　一、上市公司公開發(fā)行新股的法定條件及關(guān)注事項(xiàng)

　　1、基本條件：(1)具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu);(2)具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好;　(3)公司在最近3年內(nèi)財(cái)務(wù)會計(jì)文件無虛假記載，無其他重大違法行為;(4)經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。

　　2、一般規(guī)定，即上市公司申請發(fā)行新股的具體要求：

　　(1)上市公司的組織機(jī)構(gòu)健全、運(yùn)行良好：有5條具體規(guī)定(章程合法有效，股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨(dú)立董事制度健全;內(nèi)部控制制度健全;人員、資 產(chǎn)、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)獨(dú)立;最近12個(gè)月內(nèi)不存在違規(guī)對外提供擔(dān)保行為;現(xiàn)任董事、監(jiān)事、高管人員具備任職資格，不存在違反規(guī)定的行為，最近36個(gè)月內(nèi)未 受到過中國證監(jiān)會的行政處罰、最近12個(gè)月內(nèi)未受到過證券交易所的公開譴責(zé))

　　(2)上市公司的盈利能力具有可持續(xù)性：有7條具體規(guī)定(包括最 近3個(gè)會計(jì)年度持續(xù)盈利;業(yè)務(wù)和　　盈利不存在嚴(yán)重依賴控股股東、實(shí)際控制人情形;主營業(yè)務(wù)可持續(xù)發(fā)展，市場前景好，行業(yè)環(huán)境和需求不存在重大不利變化; 高管人員和核心技術(shù)人員穩(wěn)定;重要資產(chǎn)、核心技術(shù)和其他重要權(quán)益的取得合法，能持續(xù)使用;不存在可能嚴(yán)重影響公司持續(xù)經(jīng)營的擔(dān)保、訴訟、仲裁或其他重大事 項(xiàng);最近24個(gè)月內(nèi)曾公開發(fā)行證券的，不存在發(fā)行當(dāng)年?duì)I業(yè)利潤比上年下降50%以上的情形。)

　　(3)上市公司財(cái)務(wù)狀況良好：具體有5條規(guī)定

　　(4)上市公司最近36個(gè)月財(cái)務(wù)會計(jì)文件無虛假記載，且不存在下列重大違法行為：違反證券法律、行政法規(guī)或規(guī)章，受證監(jiān)會行政處罰或刑事處罰;違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)法律法規(guī)或規(guī)章，受行政處罰且情節(jié)嚴(yán)重，或受刑事處罰;違反其他法律法規(guī)且情節(jié)嚴(yán)重的行為。

　　(5)上市公司募集資金的數(shù)額和使用符合規(guī)定：5條具體規(guī)定。

　　【例1】上市公司募集資金的數(shù)額和使用應(yīng)當(dāng)符合(　　)。

　　A 募集資金數(shù)額不少于項(xiàng)目需要量

　　B 募集資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護(hù)、土地管理等法律和行政法規(guī)的規(guī)定

　　C 投資項(xiàng)目實(shí)施后，不會與控股股東或?qū)嶋H控制人產(chǎn)生同業(yè)競爭或影響公司生產(chǎn)經(jīng)營的獨(dú)立性

　　D 建立募集資金專項(xiàng)存儲制度，募集資金必須存放于公司股東大會決定的專項(xiàng)賬戶

　　【答案】BC

　　【簡析】數(shù)額不超過項(xiàng)目需要量;募集資金必須存放于公司董事會決定的專項(xiàng)賬戶。此外，選項(xiàng)中不曾涉及的一條規(guī)定是：除金融類企業(yè)外，使用項(xiàng)目不得為持有 交易性金融資產(chǎn)和可供出售金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財(cái)?shù)蓉?cái)務(wù)型投資，不得直接或間接投資于以買賣有價(jià)證券為主要業(yè)務(wù)的公司。)

　　(6)上市公司不 得公開發(fā)行證券的情形：(1)本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏;(2)擅自改變前次公開發(fā)行證券募集資金的用途而未作糾正;(3)最近 12個(gè)月內(nèi)受到過證交所的公開譴責(zé);(4)上市公司及其控股股東或?qū)嶋H控制人最近12個(gè)月內(nèi)存在不履行向投資者做出的公開承諾的行為;(5)上市公司或其 現(xiàn)任董事、高管人員因涉嫌犯罪被司法機(jī)構(gòu)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被證監(jiān)會立案調(diào)查;(6)嚴(yán)重?fù)p害投資者的合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形。

　　3、配股的特別規(guī)定。向原股東配售股份(簡稱“配股”)，除符合上述一般規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：(1)擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%;(2)控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會召開前公開承諾認(rèn)配股份的數(shù)量;(3)采用《證券法》規(guī)定的代銷方式發(fā)行。

　　控股股東不履行認(rèn)配股份的承諾，或者代銷期限屆滿，原股東認(rèn)購股票的數(shù)量未達(dá)到擬配售數(shù)量的70%的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價(jià)并加算銀行同期存款利息返還已經(jīng)認(rèn)購的股東。

　　4、增發(fā)的特別規(guī)定。向不特定對象公開募集股份(簡稱“增發(fā)”)，除符合一般規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)符合：(1)最近3個(gè)會計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低 于6%，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計(jì)算依據(jù);(2)除金融類企業(yè)外，最近1期末不存在持有金額 較大的交易型金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人款項(xiàng)、委托理財(cái)?shù)蓉?cái)務(wù)型投資的情形;(3)發(fā)行價(jià)格應(yīng)不低于公告招股意向書前20個(gè)交易日公司股票均 價(jià)或前1個(gè)交易日的均價(jià)。

　　【例2】下列不是配股需要符合的規(guī)定的是( )。

　　A 擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%

　　B控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會召開前公開承諾認(rèn)配股份的數(shù)量

　　C采用《證券法》規(guī)定的代銷方式發(fā)行

　　D發(fā)行價(jià)格應(yīng)不低于公告招股意向書前20個(gè)交易日公司股票均價(jià)或前1個(gè)交易日的均價(jià)

　　【答案】D

　　二、非公開發(fā)行股票的條件

　　非公開發(fā)行股票，是指上市公司采用非公開方式，向特定對象發(fā)行股票的行為。

　　1、非公開發(fā)行股票的特定對象應(yīng)符合以下規(guī)定：(1)符合股東大會決議規(guī)定的條件。(2)發(fā)行對象不超過10名。發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院相關(guān)部門事先批準(zhǔn)。

　　2、上市公司非公開發(fā)行股票，應(yīng)符合下列規(guī)定：(1)發(fā)行價(jià)格不低于定價(jià)基準(zhǔn)日前20個(gè)交易日公司股票均價(jià)的90%;(2)本次發(fā)行的股份自發(fā)行結(jié)束之 日起，12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;控股股東、實(shí)際控制人或其控制的關(guān)聯(lián)人，通過本次認(rèn)購取得上市公司實(shí)際控制權(quán)的投資者，董事會擬引入的境內(nèi)外戰(zhàn)略投資者認(rèn)購的 股份，36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;(3)募集資金使用符合規(guī)定;(4)本次發(fā)行將導(dǎo)致上市公司控制權(quán)發(fā)生變化的，還應(yīng)符合證監(jiān)會的其他規(guī)定。

　　新增：定價(jià)基準(zhǔn)日是指計(jì)算發(fā)行底價(jià)的基準(zhǔn)日，可以為本次非公開發(fā)行股票的董事會決議公告日、股東大會決議公告日，也可以為發(fā)行期的首日。

　　【例3】非公開發(fā)行股票，發(fā)行價(jià)格不低于定價(jià)基準(zhǔn)日前20個(gè)交易日公司股票均價(jià)或前1個(gè)交易日的均價(jià)。

　　【答案】錯(cuò)。

　　3、上市公司存在下列情形之一的，不得非公開發(fā)行股票：(1)本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏;(2)上市公司權(quán)益被控股股東或?qū)嶋H 控制人嚴(yán)重?fù)p害且尚未消除;(3)上市公司及其附屬公司違規(guī)對外提供擔(dān)保且尚未解除;(4)現(xiàn)任董事、高級管理人員最近36個(gè)月內(nèi)受過證監(jiān)會的行政處罰， 或最近12個(gè)月內(nèi)受過證券交易所公開譴責(zé);(5)上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪正被司法機(jī)關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被證監(jiān)會立案調(diào)查; (6)最近1年及1期財(cái)務(wù)報(bào)表被注冊會計(jì)師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計(jì)報(bào)告;保留意見、否定意見或無法表示意見所涉及事項(xiàng)的重大影響已經(jīng) 消除或本次發(fā)行涉及重大重組的除外;(7)嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會公眾利益的其他情形。

　　三、新股發(fā)行的申請程序

　　依次為聘請保薦人(主承銷商);董事會做出決議;股東大會批準(zhǔn);編制和提交申請文件;重大事項(xiàng)的持續(xù)關(guān)注。

　　上市公司公開發(fā)行股票，應(yīng)由證券公司承銷;非公開發(fā)行股票，如發(fā)行對象均屬于原前10名股東的，可由上市公司自行銷售。

　　股東大會批準(zhǔn)是需要2/3通過的。

　　上市公司發(fā)行新股決議有效期為1年，否則就要重新提請股東大會表決。

　　四、保薦人(主承銷商)的盡職調(diào)查

　　與IPO一樣，在上市公司發(fā)行新股過程中，保薦人對上市公司的盡職調(diào)查貫穿始終。包括：提交發(fā)行申請文件前的盡職調(diào)查和持續(xù)盡職調(diào)查責(zé)任的履行。

　　盡職調(diào)查的絕大部分工作集中于提交發(fā)行申請文件前這一階段。

　　持續(xù)盡職調(diào)查包括：發(fā)審會前重大事項(xiàng)的調(diào)查;發(fā)審會后重大事項(xiàng)的調(diào)查;招股說明書刊登前一工作日的核查驗(yàn)證事項(xiàng);上市前重大事項(xiàng)的調(diào)查;以及持續(xù)督導(dǎo)(上市公司發(fā)行新股持續(xù)督導(dǎo)期間為證券上市當(dāng)年剩余時(shí)間及其后一個(gè)完整會計(jì)年度)

　　五、新股發(fā)行的申請文件

　　1、申請文件編制和申報(bào)的基本原則：根據(jù)《上市公司證券發(fā)行管理辦法》及第10號準(zhǔn)則的規(guī)定進(jìn)行編制和申報(bào)。

　　申請文件是上市公司為發(fā)行新股向證監(jiān)會報(bào)送的必備文件。與IPO申請文件同樣，一經(jīng)受理，未經(jīng)證監(jiān)會同意，不得隨意增加、撤回或更換。

　　上市公司全體董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)在公開募集證券說明書上簽字，保證不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，并聲明承擔(dān)個(gè)別和連帶的法律責(zé)任。

　　2、申請文件的形式要求：報(bào)送發(fā)行申請文件，初次應(yīng)提交原件1份，復(fù)印件2份。所有需要簽名的，均應(yīng)為簽名人親筆簽名，不得以名章、簽名章等代替。

　　3、上市公司公開發(fā)行證券申請文件目錄：申請文件目錄規(guī)定須報(bào)送的申報(bào)材料是對發(fā)行申請文件的最低要求。