[基本案情]
上訴人（原審被告）：中國外運廣東湛江儲運公司（Eternal Resources  Limited）。
被上訴人（原審原告）：利昌隆貿(mào)易有限公司（Eternal Resources  Limited）。
原審原告：誠聯(lián)國際發(fā)展有限公司（Honour Link International Development Limited）
原審被告：廣東湛江船務(wù)代理公司。（Eternal Resources  Limited）。

　　1998年5月12日，安鋒國際貿(mào)易公司（An Feng International Ltd，下稱安鋒公司）作為賣方、誠聯(lián)國際發(fā)展有限公司（Honour Link International Development Limited，下稱誠聯(lián)公司）作為買方簽訂了一份編號為SL80006/S合同，約定： 螺紋鋼10，500噸，單價為湛江233美元／噸，CNFFO.CQD，總價款為2，446，500美元。5月13日，誠聯(lián)公司通過盤谷銀行股份有限公司香港分公司（Bangkok Bank Public Company Limited，Hong Kong下稱盤谷銀行）開出以安鋒公司為受益人的不可撤銷跟單信用證。5月 15日，百威代理有限公司（Barwil Agencies Ltd）代表船長在香港簽署了本案第1－7號正本提單各一式三份。 此提單為指示提單，托運人已作空白背書。5月 18 日，利昌隆公司與湛江市財貿(mào)發(fā)展總公司（下稱湛江財貿(mào)公司）簽訂合同，約定利昌隆公司將10，500噸鋼材售予湛江財貿(mào)公司，單價為湛江237美元／噸，CNFFO.CQD，總價款為2，488，500美元；此外，還約定付款條件為：第一期貨款須于合同簽署日起2 天內(nèi)支付700 ，000 港元，余款須于貨物在目的港完成卸貨后7天內(nèi)付清。5月25 日，利昌隆公司作為買方、誠聯(lián)公司作為賣方簽訂了一份編號為HLC98003/S合同，約定：螺紋鋼10，500噸，單價為湛江235美元／噸，CNFFO.CQD，總價款為2，467，000美元；還約定利昌隆公司須以承兌單證90天后付款的信用證方式支付30％貨款，并在承兌45天后以現(xiàn)金支付其余70 ％貨款。5月29日，利昌隆公司就“康華”號所載貨物通過保德保險代理有限公司向中國招商保險有限公司投保，支付保險費3，181．86美元。6 月3 日，誠聯(lián)公司與利昌隆公司向盤谷銀行出具信托收據(jù)，承諾支付上述信用證項下所簽署的信托收據(jù)的全額貨款，即2，441，942.52美元，誠聯(lián)公司從盤谷銀行取得本案1-7 號正本提單。同日，誠聯(lián)公司將本案1-7 號正本提單交給利昌隆公司，并確認自該日起，誠聯(lián)公司不再享有貨物或提單的權(quán)利。6月4日，誠聯(lián)公司向利昌隆公司出具《商業(yè)發(fā)票》，載明：貨物螺紋鋼10，480。440噸，總價款為2，462，903.40美元。8月18日至9月2日誠聯(lián)公司與利昌隆公司分九次向盤谷銀行付貨款及利息，據(jù)盤谷銀行出具的收款收據(jù)，合計為2，461，683。39美元。

　　6月3日，利比里亞里拉克海運公司（Lilac Marine Corporation of Liberia。）（下稱里拉克公司）所屬、大韓海運株式會社（Korea Line Corporation）（下稱大韓海運）所租用的“康華”輪從俄羅斯海參崴抵達中國湛江港，該輪裝載凈重10，480.44 噸、毛重10，506.395噸螺紋鋼。同日，湛江船代公司代大韓海運與湛江儲運公司簽訂《“康華”號貨輪速遣協(xié)議》，約定如果“康華”號貨輪在2.5天內(nèi)卸貨完畢，大韓海運應(yīng)以每噸0.30美元的資率支付速遣費。船舶抵港后，湛江財貿(mào)公司按利昌隆公司的通知安排卸貨。經(jīng)湛江財貿(mào)公司與湛江儲運公司協(xié)商，雙方一致同意對“康華”輪所載貨物采取先提貨，后補辦提貨手續(xù)的做法。于是，在沒有收到湛江船代公司相應(yīng)的提貨單及辦理加蓋海關(guān)放行章等放貨手續(xù)的情況下，湛江儲運公司商務(wù)調(diào)度部林景明按部門副經(jīng)理關(guān)國強的指示給提貨人出具了出庫單，該輪所載鋼材在 1998年 6月 3日至 5日三天內(nèi)全部被湛江財貿(mào)公司、湛江市經(jīng)濟開發(fā)區(qū)粵紡進出口貿(mào)易有限公司（下稱粵紡公司）提走，至今沒有補辦第3－7號提單項下貨物的提貨手續(xù)。湛江儲運公司對“康華”輪所載貨物向提貨人收取了港口作業(yè)費用，總計308，727元。在卸貨時，利昌隆公司依慣例指派了貨物檢驗人對貨物進行了監(jiān)卸、清點和交付，同時，利昌隆公司的曾小姐亦在湛江現(xiàn)場辦理有關(guān)交貨事宜。對上述提貨過程，利昌隆公司是知道且同意的。在湛江財貿(mào)公司提走貨物進行銷售后，利昌隆公司于同年7月15 日派人送給湛江財貿(mào)公司1、2 號正本提單，7 月27 日湛江財貿(mào)公司將該提單送交湛江船代公司查驗，驗明為正本提單。8月初，利昌隆公司又派人送給湛江財貿(mào)公司3－7 號正本提單，8 月6 日湛江財貿(mào)公司將這些提單送交湛江船代公司查驗，湛江船代公司肖明杰予以復(fù)制一套存底，并于當(dāng)日下午將江財貿(mào)公司提交的3－7 號正本提單傳真至大韓海運，經(jīng)大韓海運確認為可據(jù)以放貨的正本提單。于是，湛江船代公司通知湛江財貿(mào)公司辦理提貨單。8 月7 日湛江財貿(mào)公司謝玉梅持1－7 號提單到湛江船代公司辦理提貨單，經(jīng)湛江船代公司核對，發(fā)現(xiàn)謝玉梅所持3－7 號提單與8 月6 日送驗的提單不符。因此，湛江船代公司只簽發(fā)了1、2 號正本提單項下的提貨單，拒絕簽發(fā)3－7號提單下的提貨單，同時將假提單扣下。1、2 號正本提單項下所涉貨物為630捆螺紋鋼，凈重2，990.63噸，毛重3，000.54噸，貨物總價為709，676.499 美元，第3－7號提單項下所涉貨物為1，620捆螺紋鋼，凈重7，489.81噸，毛重7，505.855噸，貨物總價為1，777，331.91美元。湛江財貿(mào)公司在提貨后，于5月22日、6月30日 、7月3日 、7月7日 、7 月8日分別向利昌隆公司支付了部分貨款為1，000，000港元、1，000，000港元、2，100，000元人民幣、1，000，000港元、500，000 港元， 合計3，500，000港元，2，100，000 元人民幣。余款至今未付。利昌隆公司多次派人向湛江財貿(mào)公司追討余款未果。 9月29日，利昌隆公司、誠聯(lián)公司于1998年9月29日以本案3-7號提單向英國高等法院對康華輪船東和/或光船租船人里拉克公司、大韓海運提起對物訴訟，并在訴訟中與里拉克公司、大韓海運達成和解。根據(jù)雙方于2000年2月17日達成的《解除責(zé)任及和解協(xié)議書》約定，雙方同時達成權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議，本協(xié)議和該權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議已載明有關(guān)該和解協(xié)議的全部條款；大韓海運將代表里拉克公司向索賠方利昌隆公司、誠聯(lián)公司支付700，000美元及其利息（95，000美元）和費用（80，000美元），合計875，000美元，作為權(quán)益轉(zhuǎn)讓的對價以及1998年6月3-5日運至湛江日期為1998年5月15日的提單項下的螺紋鋼貨物之損失索賠和訴訟的全部和最終解決方案，而索賠方應(yīng)在2000年2月18日前向里拉克公司的代表律師提供3-7號正本提單等文件和材料。該協(xié)議進一步約定，索賠方收到875，000美元的款項應(yīng)作為他們向船方和其任何一方提起任何和一切無論何種性質(zhì)的索賠（包括相關(guān)利息和訴訟費用）的全部和最終解決方案，并且索賠方解除船方對由于上述提單、貨物的滅失和/或損害或者船方、其代理人或其行為可能由船方承擔(dān)責(zé)任的人放貨而向船方提出的一切命令、索賠、行動、訴因或訴訟之責(zé)任；索賠方（分別地或連帶地）保證不對船方的任何一方就上述提單、貨物的滅失和/或損害或者船方、其代理人或其行為可能由船方承擔(dān)責(zé)任的人放貨而進一步提起訴訟或提出任何命令或索賠，而應(yīng)維護本協(xié)議當(dāng)事人由于本協(xié)議和/或權(quán)益轉(zhuǎn)讓協(xié)議而產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)。2000年2月25日，利昌隆公司和誠聯(lián)公司的律師確認收到上述和解協(xié)議中的全額付款875，000美元。3月 6日，英國高等法院王座法庭海商庭基于當(dāng)事雙方協(xié)議，發(fā)布命令準予上述案件撤訴。6 月6 日利昌隆公司和誠聯(lián)公司向原審法院提起訴訟，要求江財貿(mào)公司、湛江船代公司，連帶賠償?shù)?-7號正本提單遭受貨款損失1，077，331．91美元及由此產(chǎn)生的利息。

　　在1999年3月 5日原審法院采取證據(jù)保全措施過程中，湛江儲運公司副經(jīng)理葉大斌說過“肖明杰電話通知放貸”。但在1999年2月13日廣東省公安廳對湛江儲運公司商務(wù)調(diào)度部值班調(diào)度林景明的詢問筆錄中，林景明承認：以前所交待的都是假的，實際情況是1999年9月21日晚，林景明在單位值班，游啟聲、程志安和關(guān)國強三位商務(wù)調(diào)度部副經(jīng)理商量后，讓林景明到海關(guān)講話時，把事情推到貨主和湛江船代公司身上。程志安教林景明說是湛江船代公司肖明杰打電話要求放貨其才放貨。

[一審審判結(jié)果]

　　廣州海事法院認為：本案是一宗涉外海運提單項下貨物侵權(quán)損害賠償糾紛。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百四十六條規(guī)定，侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。本案的侵權(quán)行為發(fā)生在中國湛江，因此，處理本案實體爭議應(yīng)適用中華人民共和國法律。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百三十五條的規(guī)定，本案訴訟時效為二年。第3－7號提單項下貨物是1998年6月 5日被湛江儲運公司放走，起訴時間是2000年6月 3日，沒有超過訴訟時效。利昌隆公司和誠聯(lián)公司并非依據(jù)運輸合同起訴承運人，而是以侵權(quán)為訴因起訴港口經(jīng)營人和承運人的代理人，利昌隆公司、誠聯(lián)公司與湛江儲運公司、湛江船代公司之間沒有合同關(guān)系。因此，對湛江儲運公司關(guān)于本案應(yīng)依照提單的約定適用俄羅斯法律，訴訟時效為一年的主張，不予支持。

　　利昌隆公司和誠聯(lián)公司已明確３－7號正本提單由利昌隆公司持有，利昌隆公司和誠聯(lián)公司所稱對第3－7號提單項下貨物具有共同利益，缺乏證據(jù)。誠聯(lián)公司主張第3-7號提單項下貨物的權(quán)利缺乏依據(jù)，其訴訟請求應(yīng)予駁回。

　　關(guān)于利昌隆公司提起本案訴訟是否構(gòu)成雙重索賠問題，根據(jù)《中華人民共和國海商法》第七十一條規(guī)定：“提單，是指用以證明海上貨物運輸合同和貨物已經(jīng)由承運人接收或者裝船，以及承運人保證據(jù)以交付貨物的單證。提單中載明的向記名人交付貨物，或者按照指示人的指示交付貨物，或者向提單持有人交付貨物的條款；構(gòu)成承運人據(jù)以交付貨物的保證。”這一法律規(guī)定在確定提單是海上貨物運輸合同證明的同時，還確定了承運人負有保證憑正本提單交貨的法定義務(wù)，以及提單持有人對提單項下貨物擁有支配權(quán)。提單持有人放棄提單項下貨物權(quán)利的標志，是其向承運人交付了全套正本提單。利昌隆公司和誠聯(lián)公司與里拉克公司及大韓海運之間的和解協(xié)議，只能約束雙方當(dāng)事人，并不能約束協(xié)議以外的第三人。盡管協(xié)議中有利昌隆公司和誠聯(lián)公司應(yīng)將所涉提單交給里拉克公司及大韓海運律師的約定，但沒有證據(jù)證明他們對此已實際履行。里拉克公司及大韓海運出于自愿按照和解協(xié)議利昌隆公司和誠聯(lián)公司向付款，只能說明他們履行了和解協(xié)議項下的付款義務(wù)，并不能證明利昌隆公司已交出提單，放棄了3－7號提單項下貨物的權(quán)利。在和解協(xié)議中，雙方也明確約定該協(xié)議不損害協(xié)議當(dāng)事人向第三人追償?shù)臋?quán)利，這進一步表明利昌隆公司無意放棄提單項下貨物的權(quán)利。利昌隆公司在本院提起訴訟時仍持有第3－7號正本提單。利昌隆公司盡管基于與里拉克公司及大韓海運的和解協(xié)議得到了部分貨物損失的賠償，但這僅是里拉克公司及大韓海運的自愿賠付，體現(xiàn)的只是提單海上貨物運輸合同證明的功能，并不等于提單權(quán)利憑證功能的實現(xiàn)。利昌隆公司作為提單持有人沒有放棄第3－7號提單項下貨物的支配權(quán)利。

　　如前所述，即便是湛江船代公司所稱提貨人曾在1998年 8月6日持第3－7號提單到湛江船代公司辦理過提貨單是事實，由于湛江船代公司并沒有最終收到第3－7號正本提單，第3－7號提單項下的權(quán)利同樣沒有實現(xiàn)。

　　綜上，第3－7號正本提單項下貨物的支配權(quán)利沒有最終實現(xiàn)，第3－7號正本提單的權(quán)利憑證功能并沒有喪失。因此，湛江儲運公司主張利昌隆公司持有的第3－7號提單，已不再具有“物權(quán)憑證”功能，以及兩原告雙重索賠的抗辯，沒有事實、法律根據(jù)，不能成立。

　　前已述及，提單是權(quán)利憑證，持有提單意味著對貨物的支配。第3－7號正本提單已經(jīng)托運入空白背書，流轉(zhuǎn)無需背書連續(xù)性，誰持有提單，誰就有提單項下的權(quán)利。提單簽發(fā)日期與實際簽發(fā)時間不符，可能存在預(yù)借或倒簽提單情況，但并不能必然得出當(dāng)時所簽發(fā)的提單不是向法庭提交的第3－7號提單這一結(jié)論。3－7號提單業(yè)經(jīng)湛江船代公司確認是憑以放貨的正本提單，且到目前為止無他人向承運人或其目的港的代理人湛江船代公司主張第3－7號提單項下的權(quán)利，提單項下權(quán)利并沒有實現(xiàn)。由此可見，利昌隆公司通過正常貿(mào)易取得提單，是提單的合法持有人，即具有該提單項下貨物的支配權(quán)利。湛江儲運公司主張利昌隆公司不是上述提單的合法持有人，但沒有充分證據(jù)。因此，湛江儲運公司認為利昌隆公司沒有訴權(quán)不能成立。

　　沒有人用第3－7號提單到湛江船代公司提過貨。湛江船代公司沒有收到第3－7號正本提單，亦沒有出具相應(yīng)的提貨單給提貨人或湛江儲運公司，在本案所涉貨物放貨環(huán)節(jié)，湛江船代公司沒有違反有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，沒有過錯行為，利昌隆公司和誠聯(lián)公司請求的貨物損失的發(fā)生與湛江船代公司無關(guān)。因此，湛江船代公司對本案利昌隆公司和誠聯(lián)公司所請求的損失不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。利昌隆公司和誠聯(lián)公司請求湛江船代公司對其所持第37號提單項下貨物損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，沒有事實根據(jù)，應(yīng)予駁回。

　　本案中，湛江船代公司代表大韓海運與湛江儲運公司簽有《“康華”號貨輪速遣協(xié)議》，通過這一港口作業(yè)合同，承運人委托了湛江儲運公司接卸貨物。根據(jù)湛江船代公司的有關(guān)通知，凡湛江船代公司指定靠泊湛江儲運公司所屬碼頭卸下的貨物，只有收到湛江船代公司指定簽字人員簽發(fā)的蓋有湛江船代公司放行章的提貨單才可以憑以放貨。湛江儲運公司對此十分清楚。但在本案所涉放貨環(huán)節(jié)中，湛江儲運公司有關(guān)負責(zé)人員卻同意提貨人先提貨后辦提貨手續(xù)的做法，并在沒有提貨手續(xù)的情況下實際為提貨人辦理了出庫單等出庫手續(xù)。湛江儲運公司稱出庫單是被迫出具，但沒有證據(jù)證明，公安機關(guān)對有關(guān)人員的調(diào)查表明出具出庫單并無受脅迫的跡象。因此，湛江儲運公司提出船方、提貨人皆未委托湛江儲運公司卸貨、管貨或放貨，湛江儲運公司沒有機會參與放貨，出庫單是被迫作出的主張，沒有事實根據(jù)，不能成立。
　　港口經(jīng)營人地位相對獨立，其不但依約進行裝卸作業(yè)，根據(jù)國家有關(guān)管理規(guī)章制度，對卸下的貨物還負有監(jiān)管義務(wù)。港口經(jīng)營人對作業(yè)貨物的責(zé)任期間，在到達港是從貨物卸下船起至交付時止，貨物處于港口經(jīng)營人掌管之下的期間。到達港港口經(jīng)營人必須根據(jù)作業(yè)委托人提供的港口作業(yè)委托單和經(jīng)海關(guān)加蓋了放行章的提貨憑證交村進口貨物。湛江儲運公司在沒有承運人或其代理人湛江船代公司的書面放貸確認，及海關(guān)加蓋放行章的提貨憑證的情況下，擅自給提貨人開出出庫單，將其掌管的第3－7號提單項下貨物放走，其行為不僅導(dǎo)致承運人憑正本提單放貨法定義務(wù)無法實現(xiàn)，而且直接侵害了提單持有人對提單項下貨物的支配權(quán)利。湛江儲運公司對第37號提單項下貨物被非法提走，致使提單持有人遭受損失，負有直接責(zé)任。

　　利昌隆公司和誠聯(lián)公司請求湛江儲運公司賠償?shù)?－7號提單項下貨物損失，有事實和法律依據(jù)，應(yīng)予支持。

　　利昌隆公司在本案的索賠數(shù)額中，扣除在英國訴訟和解所得賠償金額，是一種處分自己民事權(quán)利的行為，符合《中華人民共和國民事訴訟法》第十三條的規(guī)定。

　　綜上所述，依照《中華人民共和國海商法》第七十一條、《中華人民共和國民法通則》第一百零六條第二款、第一百三十四條第一款第（七）項、第一百三十五條的規(guī)定，判決如下：（一）湛江儲運公司賠償利昌隆公司貨物損失1，077，331．91美元及其利息，利息從1998年6月 5日起計算，至本判決生效之日止，利率以中國人民銀行同期美元企業(yè)流動資金貸款利率為準。（二）駁回利昌隆公司對湛江船代公司的訴訟請求。（三）駁回誠聯(lián)公司的所有訴訟請求。

[上訴請求與答辯]

　　湛江儲運公司不服原審判決，上訴請求：駁回利昌隆公司所有訴訟請求并令其承擔(dān)一、二審訴訟費用。事實和理由：          

　　（一）利昌隆公司和誠聯(lián)公司未能證明其據(jù)以索賠的提單代表著其項下的貨物權(quán)利。1、提單的背書并非原始背書，是復(fù)印的，因而無效。在提單的背面，托運人“GLENCORE”的背書蓋章是與提單的其他內(nèi)容同時復(fù)印出的。“背書”是要式的法律行為，只有托運人原始背書的提單才能有效地代表提單項下貨物的權(quán)利。原審法院確認3－7號提單的真實性是缺乏依據(jù)的。2、利昌隆公司和誠聯(lián)公司提交的提單是船舶起航后補做的，提單簽發(fā)日期是虛假的。1998年5月25日，本案提單尚在草擬中。而提單的內(nèi)容卻表明，提單是1998年5月15日簽發(fā)的，這是自相矛盾的，從而說明本案的提單是虛假的，并非在啟運港簽發(fā)的提單，不具有物權(quán)憑證的效力。

　　（二）利昌隆公司未能證明其合法取得本案提單，并擁有提單項下的貨物權(quán)利。利昌隆公司在原審中表明，誠聯(lián)公司是從安鋒公司購得本案貨物和取得本案提單的。但利昌隆公司卻未能證明安鋒公司從發(fā)貨人GLENCORE或其他貿(mào)易上家手中取得本案提單項下貨物的所有權(quán)。而本案的3－7號提單也沒有安鋒公司的背書。因此，沒有證據(jù)表明安鋒公司曾經(jīng)取得本案貨物的所有權(quán)及本案的提單。相對應(yīng)地，既然安鋒公司未取得本案貨物的所有權(quán)，利昌隆公司、誠聯(lián)公司無法從安鋒公司的手中取得貨物的所有權(quán)。尤其值得注意的是，沒有證據(jù)能夠證明利昌隆公司、誠聯(lián)公司為本案貨物向安鋒公司支付了貨款。除非利昌隆公司、誠聯(lián)公司能充分證明其合法取得提單并擁有提單項下的貨物權(quán)利，其不具備索賠的權(quán)利。

　�。ㄈ�）利昌隆公司即使曾經(jīng)取得提單項下的貨物權(quán)利，該權(quán)利已經(jīng)被提貨人實現(xiàn)，現(xiàn)在的提單已不再代表其項下的貨物權(quán)利。1998年8月6日，肖明杰報告船東：“我們已經(jīng)收到前面提到的3－7號提單，請確認憑此提單放貨。復(fù)印件附上�！�2000年9月27日，羈押在茂名看守所的肖明杰確認了此份傳真內(nèi)容的真實性，承認1998年8月6日，提貨人謝玉梅確實向湛江船代公司及其本人出示了3－7號正本提單，以換取提貨單。1998年8月7日，湛江船代公司的謝端慶根據(jù)3－7號正本提單制作了提貨單，交給提貨人湛江財貿(mào)公司的唐薇，唐薇將提貨單交其當(dāng)時的領(lǐng)導(dǎo)謝玉梅。同日，走私罪犯李勇持該提貨單到湛江儲運公司處補齊提貨手續(xù)。湛江船代公司發(fā)現(xiàn)謝玉梅在辦3－7號提單項下貨物的提貨手續(xù)時，最終向其提交的3－7號提單與先前出示的提單不符，是假造的，于是扣留了該3－7號假提單，打電話給李勇要求交回3－7號提貨單，謝玉梅親自將3－7號提貨單交回湛江船代公司。對此事實，肖明杰的口供可以證實�？梢�，提貨人謝玉梅在1998年8月6日，已從利昌隆公司手中取得本案正本提單并已將該提單用于向湛江船代公司辦理提貨單，而且李勇、謝玉梅也確實持該提貨單到湛江儲運公司處補齊了提貨手續(xù)。因此，3-7號提單的“物權(quán)憑證”的功能已經(jīng)得到實現(xiàn)。雖然后來，該3-7號提單又從謝玉梅的手中流轉(zhuǎn)回利昌隆公司手中，但此時的提單已不再具有“物權(quán)憑證”的功能。

　�。ㄋ模┱拷瓋�運公司根據(jù)船東指示放貨，并無過錯，不構(gòu)成侵權(quán)湛江儲運公司處理本案貨物是在湛江船代公司的委托下進行，湛江船代公司參與并直接指示放貨，并在1998年6月5日卸貨剛剛完畢時就支付了卸貨費，6月12日又帶提貨人李勇去支付了速譴費。湛江船代公司并于1998年8月7日向提貨人簽發(fā)了3－7號提單的提貨單，而提貨人也確實持此提貨單到湛江儲運公司處補齊了放貨手續(xù)。因此，湛江儲運公司的放貨是正常履行了其與湛江船代公司之間的合同義務(wù)，并無過錯，不對提單持有人構(gòu)成侵權(quán)。

　�。ㄎ澹├�昌隆公司的訴權(quán)在倫敦已經(jīng)得到實現(xiàn)，無權(quán)要求雙重賠償。利昌隆公司、誠聯(lián)公司就其因無提單放貨造成的損失，已在英國高等法院向“康華”輪的船東和光船租船人提出索賠，船方已向其賠付875，000美圓作為該案的最終解決�，F(xiàn)在利昌隆公司、誠聯(lián)公司選擇在不同的司法管轄下針對同一事由提起第二個訴訟，是企圖獲得雙重賠償，不應(yīng)支持。

　　（六）利昌隆公司、誠聯(lián)公司可能是湛江9898重大走私案的同謀者，本案可能是走私犯罪集團侵害國家財產(chǎn)的繼續(xù)。利昌隆公司、誠聯(lián)公司參與的數(shù)船鋼材進口皆涉及走私，其是否無辜的提單持有人令人質(zhì)疑。有以下的疑點：1、根據(jù)湛江船代公司肖明杰的供述，早在“康華”輪到港前，利昌隆公司的曾小姐就與走私犯謝玉梅一起到湛江船代公司了解過放貨情況。但令人不解的是，1998年6月3日船舶到港后，直至10月2日之前，利昌隆公司、誠聯(lián)公司皆未向船方、湛江船代公司及湛江儲運公司主張貨物權(quán)利。2、湛江船代公司及在押犯罪嫌疑人肖明杰都承認，1998年8月6日，謝玉梅曾向湛江船代公司出示本案3－7號提單以換取提貨單。1998年8月6日謝玉梅在未付款的情況下從利昌隆公司、誠聯(lián)公司處取得提單則說明他們與謝玉梅之間的關(guān)系并非正常的業(yè)務(wù)關(guān)系。3、本案“康華”輪上共載有7張?zhí)釂雾椣碌呢浳�。其中�?、2號提單項下的貨物走私犯謝玉梅、李勇是憑提單提貨。因此，從謝玉梅、李勇取得第1、2號提單的方式可以反映其與利昌隆公司、誠聯(lián)公司之間的業(yè)務(wù)合作流程。依據(jù)利昌隆公司與船東和解協(xié)議的約，利昌隆公司已經(jīng)放棄對湛江儲運公司的請求權(quán)。

　　湛江儲運公司的訴訟代理人進一步提出以下意見：

　�。ㄒ唬┮罁�(jù)利昌隆公司與船東和解協(xié)議，利昌隆公司已經(jīng)放棄對湛江儲運公司的請求權(quán)。1、利昌隆公司與船東簽訂的和解協(xié)議第四條約定：在本協(xié)議第6條的前提下，索賠方收到的875，000美元應(yīng)作為他們向船方其任何一方提起的任何和一切無論何種性質(zhì)的索賠（包括相關(guān)利息和訴訟費用）的全部和最終解決方案，并且索賠方解除船方對由于上述提單、貨物的滅失和/或損害或者船方、其代理人或其行為可能由船方承擔(dān)責(zé)任的人放貨而向船方提出的一切命令、索賠、行動、訴因或訴訟之責(zé)任。該協(xié)議第五條約定：在本協(xié)議第六條的前提下，索賠方（分別地或連帶地）保證不對船方的任何一方就上述提單、貨物的滅失或損害或者船方、其代理人或其行為可能由船方承擔(dān)責(zé)任的人放貨而進一步提起訴訟或提出任何命令或索賠。2、本案關(guān)鍵的問題是作為港方的湛江儲運公司在本案中是否屬于船方。在我國，貨物在港口的交接方式是采用船港交接，對貨方而言，港方即是船方。在利昌隆公司2000年12月12日向原審法院補充提交的證據(jù)26中，船方在英國的代理律師夏禮文律師行明確在其第19點意見中說明：租船人的代理（在本案中是湛江外代公司）和/或港務(wù)局作出的命令或指示可以視為租船人的命令或指示。本案中的港務(wù)局即是指港方，也是指湛江儲運公司。在利昌隆公司一船方簽訂的和解協(xié)議中，租船人是被視為船方的。顯然本案中湛江儲運公司完全是屬于協(xié)議中船方的范疇。3、根據(jù)利昌隆公司與船方的和解協(xié)議，利昌隆公司在獲得賠償后，已保證放棄對船方、或其代理、或其行為所能同船方承擔(dān)責(zé)任的人放貨的請求權(quán)。鑒此，利昌隆公司依照其與船方簽訂的和解協(xié)議已無權(quán)向利昌隆公司提出與貨物或提出與貨物或提單等有關(guān)的請求。4、結(jié)論：根據(jù)利昌隆公司與船方的約定及保證，利昌隆公司已經(jīng)充分行使了法律救濟手段并獲得了補償，同時利昌隆公司亦對其權(quán)利包括對訴權(quán)進行了處分，其結(jié)果是利昌隆公司已放棄或喪失了對湛江儲運公司的請求權(quán)。

　�。ǘ�）在利昌隆公司與船方簽訂和解協(xié)議后，利昌隆公司已不是或不應(yīng)是提單的合法持有人。1、利昌隆公司是在與船方達成和解協(xié)議后再向湛江儲運公司提起訴訟的。在利昌隆公司與船方達成協(xié)議之前或達成協(xié)議以后，利昌隆公司均不是本案正本提單的合法持有人。2、首先，依據(jù)利昌隆公司與船方簽訂的協(xié)議，該協(xié)議規(guī)定在獲得約定補償后，利昌隆公司應(yīng)將本案的正本提單交還給船方，這一約定說明利昌隆公司在簽署協(xié)議并獲得約定補償后不應(yīng)是正本提單的合法持有人。3、原審法院認為“沒有證據(jù)證明兩原告已對此實際履行”，原審法院的這種結(jié)論事實上在否認原告的陳述和舉證。利昌隆公司在起訴時均是基于有關(guān)協(xié)議履行之后對不足金額的追索，同時，在利昌隆公司2000年12月12日向貴院提供的補充證據(jù)20—24均是利昌隆公司用于證明和解協(xié)議已充分被履行的證據(jù)，特別的是在證據(jù)22中，利昌隆公司原在英國的律師INCE＆CO在2000年2月25日發(fā)給夏禮文律師行的函件中清楚載明：“……鑒此，我們現(xiàn)在以2月17日的信函將有關(guān)文件交給你們”。利昌隆公司的證據(jù)均證明協(xié)議內(nèi)容全部已經(jīng)履行完畢，在這種情況下，利昌隆公司在法律上已喪失了提單下的任何權(quán)利，利昌隆公司也不應(yīng)再合法持有正本提單。占有不能等同于合法持有。4、即使利昌隆公司繼續(xù)持有該提單，但提單已喪失了其一切權(quán)利憑證的功能。事實與理由如下：（1）在利昌隆公司與船方簽訂和解協(xié)議后，協(xié)議已經(jīng)得到履行，按約定，利昌隆公司應(yīng)將全套提單交不給船方，從利昌隆公司自己披露的證據(jù)來看，提單是已經(jīng)交給船方了，鑒此在提單回到承運人手中后，該提單在法律上對貨方而言已是一份已經(jīng)失效的憑證，即便再次回到貨方手中，其原有功能已不復(fù)存在。（2）本案的事實表明，1998年8月6日，正本提單已流轉(zhuǎn)到收貨人手中。本案的事實亦表明在貨物卸下直接交給收貨人時，發(fā)貨人亦指派了檢驗人在場驗貨。這些事實均證明貨物從形式上到實質(zhì)上均已交付給收貨人。當(dāng)提單流轉(zhuǎn)到收貨人手中時，發(fā)貨人（利昌隆公司）顯然已經(jīng)知悉貨物被收貨人提走而且是在未付清貨款的情況下提走的。這一事實表明：利昌隆公司不僅默許或認可了無單提貨的行為，同時也在提貨后進一步將正本提單交給收貨人，利昌隆公司的行為實質(zhì)上使提單喪失了其功能，同時形成了利昌隆公司與收貨人之間新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。無論如何，在貨物已經(jīng)卸離船舶的情況下，收貨人持有提單的事實使提單喪失了再次流轉(zhuǎn)的功能，因此，利昌隆公司重新持有提單的事實并不能使利昌隆公司重新獲得提單下的權(quán)利，也不能使提單恢復(fù)原有的功能。在利昌隆公司認可收貨人提貨行為后，其合法的法律救濟手段是向收貨人追索而不能向任何其它人，包括船方。5、結(jié)論：在利昌隆公司與船方簽訂協(xié)議并雙方履行之后，利昌隆公司不應(yīng)再合法持有提單，即使再次持有，提單也已是無效的憑證。1998年8月6日由收貨人持有提單和6月5日前提取貨的事實，也證明利昌隆公司重新持有的提單已喪失了原有的功能。也就是說，利昌隆公司已喪失提單下的所有權(quán)益，同時，利昌隆公司依法只能向收貨人追索。

　�。ㄈ�）利昌隆公司知悉、參與1-7號提單項下整批貨物被湛江財貿(mào)公司提走的事實，無權(quán)主張貨物被錯放的損失

　　根據(jù)江財貿(mào)公司出具的證明表明，利昌隆公司在卸貨時“依慣例指派了貨物檢驗人對貨物進行監(jiān)卸，清點和交付”。這一事實與湛江船代肖明杰的口供相互印證。肖明杰的口供稱：“……當(dāng)時發(fā)貨人請了SGS驗貨，他們對卸貨情況是了解的�！�…SGS歷來是發(fā)貨人請，且本案中SGS是自己辦手續(xù)上船的�！�

　　事實說明還證實1998年6月3日卸貨時利昌隆公司“利昌隆公司的曾小姐在湛江現(xiàn)場辦理有關(guān)交貨事宜”。這一事實在肖明杰的口供中也得到印證。肖明杰的口供稱：“……利昌隆打電話的是曾小姐。她來過我公司，了解卸貨效率等。6月初或5月底來過�！�…當(dāng)時謝玉梅與她一起�！�

　　提請法庭注意的是，利昌隆公司一直回避1-2號提單的放貨問題，是因為無法回避1-2號提單項下貨物沒有其配合是無法被放走的。本案的1-7號提單項下貨物的放貨一個整體，利昌隆公司不可能只參與部分貨物的放貨、而對其他貨物被提走毫不知悉。

　　利昌隆公司既然知悉、參與放貨，當(dāng)然無權(quán)主張放貨過錯損失。

　�。ㄋ模┨釂雾椣碌摹拔餀�(quán)”已轉(zhuǎn)為對收貨人的“債權(quán)”，利昌隆公司已無權(quán)憑提單主張物權(quán)

　　1、湛江財貿(mào)公司與利昌隆公司簽訂了一個關(guān)于10，500噸鋼材的總的買賣合同，1-7號提單項下的每一票鋼材都是該合同項下標的的不可分割的一部分。

　　2、1998年7月下旬、8月初，利昌隆公司分別將本案的第1-7號提單交給了湛江財貿(mào)公司，湛江財貿(mào)公司也確實憑1-7號提單向湛江船代主張了物權(quán)。湛江船代于1998年8月6日傳給大韓海運株式會社的傳真，該傳真提到收貨人湛江財貿(mào)公司拿著3-7號正本提單到湛江船代處辦理提貨手續(xù)，湛江船代將提單復(fù)印下來傳給大韓海運公司確認。這一事實在肖明杰的口供中也有印證：“謝玉梅與一個叫“小鄧”的來……，拿了兩份，當(dāng)時我們驗明是正本B/L，當(dāng)時未放貨。后來一次，1-7份都拿來，我們驗明是正本，我們向船東發(fā)傳真確認�！�

　　湛江儲運公司認為，利昌隆公司將1-7號提單交湛江財貿(mào)公司用于提貨時，其已將提單項下的物權(quán)轉(zhuǎn)移給了湛江財貿(mào)公司，并取得了對該公司的債權(quán)。由于湛江財貿(mào)公司在此前已取得了貨物，實現(xiàn)了提單項下的物權(quán)，所以從1-7號提單交付湛江財貿(mào)公司之日起，該提單已喪失了物權(quán)（貨物提取權(quán)）憑證的功能，成為利昌隆公司與湛江財貿(mào)公司之間債權(quán)的證明。

　　3、湛江財貿(mào)公司提貨后，向利昌隆公司支付了72萬美金，作為1-7號提單項下貨物的部分貨款，利昌隆公司予以接受，并不斷追討剩余貨款。這說明，利昌隆公司在不斷向湛江財貿(mào)公司主張債權(quán)。因此，利昌隆公司的上述行為恰恰確認了其不再享有提單項下的物權(quán)。

　　4、總之，利昌隆公司參與、知悉1-7號提單的放貨以及收取部分貨款的事實，均證實利昌隆公司與收貨人之間確實確立了新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，這種關(guān)系使提單喪失了原有的功能，由于利昌隆公司已將其提單項下的物權(quán)轉(zhuǎn)換為針對湛江財貿(mào)公司的債權(quán)，其無權(quán)再基于所謂提單項下的物權(quán)向湛江儲運公司索賠。
　�。ㄎ澹┱拷瓋�運公司單位個別人員故意走私的犯罪行為，單位不存在民事過錯，其后果依法不應(yīng)由單位承擔(dān)。1、本案利昌隆公司是以侵權(quán)為由提起訴訟的，那么，湛江儲運公司是否在所稱侵權(quán)行為中存在民事過錯是必須嚴格界定的問題。湛江儲運公司認為，湛江儲運公司在本案所稱放貨行為中不存在民事過錯。2、本案中貨物被釋放給走私犯罪人員是湛江儲運公司單位中個別工作人員利用職務(wù)便利的故意犯罪行為，這種放貨的行為不是一般的民事過錯。3、如果單位人員利用職務(wù)便利進行犯罪，其后果不應(yīng)由犯罪人員所在單位承擔(dān)，這也是犯罪行為與民事過錯的區(qū)別所在。4、如果單位（湛江儲運公司）承擔(dān)犯罪份子所造成的經(jīng)濟責(zé)任，亦等于是湛江儲運公司參與犯罪。然而，目前并沒有證據(jù)證明湛江儲運公司單位參與了本案貨物涉及的走私行為。5、結(jié)論：本案的放貨行為是湛江儲運公司單位中個別人的刑事犯罪行為，其后果應(yīng)由罪犯個人承擔(dān)。湛江儲運公司不存在任何民事過錯。

　　（六）由貨物是走私貨物，貨物及其權(quán)利已不受法律保護。1、本案的標的物是走私犯罪的標的，這已是不爭的事實。2、本案的標的物因為是走私標的物而成為國家追繳罰沒的標的物，這是不能改變的事實。3、在貨物成為走私標的時候，標的物及其利已不再受法律保護。4、如果二審法院支持了利昌隆公司的請求，那么即是改變了標的物的性質(zhì)，走私亦不構(gòu)成走私了。5、結(jié)論：對針對非法標的物及其權(quán)利提出的主張，法院是不應(yīng)予以支持的。