第五章　合同法律制度

　　 [ 基本要求 ]
　　（一）掌握合同訂立的形式、合同訂立方式、合同成立時(shí)間地點(diǎn)
　　（二）掌握合同的生效、效力待定合同
　�。ㄈ�）掌握合同履行的規(guī)則、抗辯權(quán)的行使、保全措施
　�。ㄋ模┱莆毡ＷC、抵押、質(zhì)押、留置、定金合同擔(dān)保方式
　�。ㄎ澹┱莆蘸贤�的變更、合同的轉(zhuǎn)讓
　　（六）掌握合同權(quán)利義務(wù)終止的具體情形、合同權(quán)利義務(wù)終止的法律后果
　�。ㄆ撸┱莆者`約責(zé)任的主要形式
　�。ò耍┱莆召I(mǎi)賣(mài)合同、借款合同、租賃合同、融資租賃合同、技術(shù)合同
　�。ň牛┦煜じ袷綏l款、違約責(zé)任的免除
　　（十）熟悉供用電、水、氣、熱力合同、贈(zèng)與合同、承攬合同、運(yùn)輸合同、建設(shè)工程合同、保管合同、倉(cāng)儲(chǔ)合同、委托合同
　�。ㄊ�一）了解合同及其分類(lèi)
　　（十二）了解行紀(jì)合同、居間合同
　　 [ 考試內(nèi)容 ]
　　第一節(jié)　合同的訂立
　　一、合同訂立的形式
　�。ㄒ唬�書(shū)面形式
　　（二）口頭形式
　　（三）其他形式
　　二、格式條款
　　格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。
　　合同法對(duì)格式條款的適用限制包括：
　　 1. 提供格式條款的一方的義務(wù)
　　 2. 格式條款無(wú)效的情形
　　 3. 對(duì)格式條款的解釋
　　三、合同訂立的方式
　�。ㄒ唬┮�約
　　要約是希望和他人訂立合同的意思表示。
　　 1. 要約應(yīng)具備的條件。
　�。� 1 ）內(nèi)容具體確定。（ 2 ）必須是特定人所為的意思表示。（ 3 ）要約必須向相對(duì)人發(fā)出。（ 4 ）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。
　　 2. 要約邀請(qǐng)。
　　要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。
　　 3. 要約生效時(shí)間。
　　要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。
　　 4. 要約的效力
　　 5. 要約的撤回、撤銷(xiāo)與失效
　�。ǘ�）承諾
　　承諾是受要約人同意要約的意思表示。
　　 1. 承諾應(yīng)當(dāng)具備的條件
　�。� 1 ）承諾必須由受要約人做出。（ 2 ）承諾必須向要約人做出。（ 3 ）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。（ 4 ）承諾必須在有效期限內(nèi)做出。
　　 2. 承諾的方式
　　承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出，通知的方式可以是口頭的，也可以是書(shū)面的。
　　 3. 承諾的期限
　　 4. 承諾的生效
　　承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。
　　受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。承諾對(duì)要約的內(nèi)容做出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容做出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。
　　四、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)
　�。ㄒ唬┖贤�成立的時(shí)間
　　 1. 當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立。
　　 2. 當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)，簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。
　　 3. 當(dāng)事人以直接對(duì)話(huà)方式訂立的合同，承諾人的承諾生效時(shí)合同成立；法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立。
　　 4. 當(dāng)事人簽訂要式合同的，以法律、法規(guī)規(guī)定的特殊形式要求完成的時(shí)間為合同成立時(shí)間。
　　（二）合同成立的地點(diǎn)
　　 1. 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)，沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。
　　 2. 當(dāng)事人采用合同書(shū)、確認(rèn)書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。
　　 3. 合同需要完成特殊的約定或法律形式才能成立的，以完成合同的約定形式或法定形式的地點(diǎn)為合同的成立地點(diǎn)。
　　 4. 當(dāng)事人對(duì)合同的成立地點(diǎn)另有約定的，按照其約定。
　　五、締約過(guò)失責(zé)任
　　《合同法》規(guī)定了締約過(guò)失責(zé)任的情形。
　　第二節(jié)　合同的效力
　　合同的效力是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的一定的法律約束力。
　　一、合同的生效
　　依法成立的合同自成立時(shí)生效。合同生效后，即在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律效力，同時(shí)對(duì)當(dāng)事人以外的第三人產(chǎn)生法律約束力�！逗贤�法》根據(jù)合同類(lèi)型的不同，分別規(guī)定了合同不同的生效時(shí)間。
　　二、效力待定合同
　　下列情形下訂立的合同為效力待定合同：（一）限制民事行為能力人訂立的合同。（二）行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同。（三）無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立的合同。
　　第三節(jié)　合同的履行
　　一、合同履行的規(guī)則
　　（一）當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確時(shí)的履行規(guī)則
　　合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；仍不能確定的，適用《合同法》的規(guī)定。
　�。ǘ�）涉及第三人的合同履行
　　 1. 向第三人履行的合同
　　 2. 由第三人履行的合同
　　二、抗辯權(quán)的行使
　�。ㄒ唬┩瑫r(shí)履行抗辯權(quán)
　　當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
　　同時(shí)履行抗辯權(quán)的效力。同時(shí)履行抗辯權(quán)只是暫時(shí)阻止對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求權(quán)的行使，而不是永久地終止合同。
　�。ǘ�）后履行抗辯權(quán)
　　當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
　　后履行抗辯權(quán)的效力。后履行抗辯權(quán)不是永久性的，它的行使只是暫時(shí)阻止了當(dāng)事人請(qǐng)求權(quán)的行使。
　　（三）不安抗辯權(quán)
　　應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：（ 1 ）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；（ 2 ）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（ 3 ）喪失商業(yè)信譽(yù)；（ 4 ）有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
　　三、保全措施
　�。ㄒ唬┐�位權(quán)
　　因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的除外。
　　代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
　�。ǘ�）撤銷(xiāo)權(quán)
　　因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。
　　撤銷(xiāo)權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
　　撤銷(xiāo)權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之 El 起 1 年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起 5 年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，該撤銷(xiāo)權(quán)消滅。
　　第四節(jié)　合同的擔(dān)保
　　一、合同擔(dān)保概述
　　合同擔(dān)保的方式包括保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種方式。
　�。ㄒ唬�擔(dān)保合同的性質(zhì)
　　擔(dān)保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同，主債權(quán)債務(wù)合同無(wú)效，擔(dān)保合同無(wú)效，但法律另有規(guī)定的除外。
　�。ǘ�）擔(dān)保合同的無(wú)效
　　 1. 國(guó)家機(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體違反法律規(guī)定提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無(wú)效；
　　 2. 董事、經(jīng)理違反《中華人民共和國(guó)公司法》的有關(guān)規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無(wú)效；
　　 3. 以法律、法規(guī)禁止流通的財(cái)產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保的，擔(dān)保合同無(wú)效；
　　 4. 對(duì)外擔(dān)保合同無(wú)效的情形。
　　二、保證
　�。ㄒ唬┍ＷC和保證人
　　 1. 保證
　　保證是第三人為債務(wù)人的債務(wù)履行作擔(dān)保，由保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。
　　 2. 保證人
　　根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。
　　國(guó)家機(jī)關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門(mén)，不得作保證人。但是，在經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的情況下，國(guó)家機(jī)關(guān)可以作保證人；企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書(shū)面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。
　　（二）保證合同和保證方式
　　 1. 保證合同
　　保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立保證合同。
　　 2. 保證方式
　　保證的方式有一般保證和連帶責(zé)任保證兩種。
　�。� 1 ）一般保證。
　　當(dāng)事人在保證合同中約定，在債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。
　　（ 2 ）連帶責(zé)任保證。
　　當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。
　　當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。
　�。ㄈ�）保證責(zé)任
　　 1. 保證責(zé)任的范圍
　　 2. 主合同變更與保證責(zé)任承擔(dān)
　　 3. 保證擔(dān)保與物的擔(dān)保并存的保證責(zé)任
　　 4. 其他情形下的保證責(zé)任
　　 5. 保證人的追償權(quán)
　　保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。
　　 6. 保證責(zé)任的免除
　�。ㄋ模┍ＷC期問(wèn)
　　保證期間是當(dāng)事人約定或者法律規(guī)定的保證人承擔(dān)保證責(zé)任的時(shí)間期限。保證人在與債權(quán)人約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。
　　保證人與債權(quán)人約定保證期間的，按照約定執(zhí)行。未約定保證期間的，保證期間為 6 個(gè)月。
　�。ㄎ澹┍ＷC合同的訴訟時(shí)效
　　一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿(mǎn)前對(duì)債務(wù)人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開(kāi)始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿(mǎn)前要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起，開(kāi)始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。
　　一般保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效中斷；連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效不中斷。一般保證和連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中止的，保證債務(wù)的訴訟時(shí)效同時(shí)中止。
　　保證人對(duì)債務(wù)人行使追償權(quán)的訴訟時(shí)效，自保證人向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任之日起開(kāi)始計(jì)算。
　　三、抵押
　　抵押是指為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)抵押給債權(quán)人的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。
　　債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為抵押財(cái)產(chǎn)。
　�。ㄒ唬┑盅汉贤�
　　（二）抵押財(cái)產(chǎn)
　　抵押人只能以法律規(guī)定可以抵押的財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保；法律規(guī)定不可以抵押的財(cái)產(chǎn)，抵押人不得用于提供擔(dān)保。
　　作為抵押物的財(cái)產(chǎn)，是指抵押人用以設(shè)定抵押權(quán)的財(cái)產(chǎn)，必須是能夠轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)，且具備法定條件的財(cái)產(chǎn)。
　　 1. 可以設(shè)立抵押權(quán)的財(cái)產(chǎn)
　　 2. 不得設(shè)立抵押權(quán)的財(cái)產(chǎn)