會計職稱考試《中級經(jīng)濟(jì)法》第四章 證券法律制度

　　知識點(diǎn)二：證券發(fā)行

　　一、證券發(fā)行概述

　�。ㄒ唬┳C券發(fā)行的概念與方式

　�。ǘ�）證券發(fā)行的類型

　　1.公開發(fā)行和非公開發(fā)行

　　有下列情形之一的，為公開發(fā)行：①向不特定對象發(fā)行證券；②向累計超過200人的特定對象發(fā)行證券：③法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。

　　【多選題】根據(jù)《證券法》規(guī)定，下列各項中，應(yīng)當(dāng)采用公開發(fā)行的是（ ）。

　　A.向不特定的對象發(fā)行證券

　　B.向特定對象發(fā)行證券超過50人的

　　C.向特定對象發(fā)行證券超過100人的

　　D.向特定對象發(fā)行證券超過200人的

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　　2.平價發(fā)行、溢價發(fā)行和折價發(fā)行

　　我國《公司法》規(guī)定：“股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額�！笨梢�，我國允許股票平價發(fā)行、溢價發(fā)行，但禁止折價發(fā)行。

　　二、股票發(fā)行的條件

　　（一）首次公開發(fā)行股票的條件

　　1.法律規(guī)定的首次公開發(fā)行股票的條件

　　即：《公司法》規(guī)定的股份有限公司的設(shè)立條件。

　　（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)；

　�。�2）發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額；

　　（3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；

　�。�4）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過；

　　（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；

　�。�6）有公司住所。

　　2.首次公開發(fā)行股票的其他條件

　　《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定的首次公開發(fā)行股票的發(fā)行條件是：

　�。�1）發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司。經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，有限責(zé)任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設(shè)立方式公開發(fā)行股票。

　　（2）發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨(dú)立經(jīng)營的能力。發(fā)行人的資產(chǎn)完整、人員獨(dú)立、財務(wù)獨(dú)立、機(jī)構(gòu)獨(dú)立、業(yè)務(wù)獨(dú)立，在獨(dú)立性方面不得有其他嚴(yán)重缺陷。

　　（3）發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨(dú)立董事、董事會秘書制度，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。

　�。�4）發(fā)行人資產(chǎn)質(zhì)量良好，資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)合理，盈利能力較強(qiáng)，現(xiàn)金流量正常。

　�。�5）募集資金應(yīng)當(dāng)有明確的使用方向，原則上應(yīng)當(dāng)用于主營業(yè)務(wù)。

　　（二）上市公司公開發(fā)行新股的條件

　　1.法律規(guī)定的上市公司公開發(fā)行新股的條件

　　上市公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

　　（1）具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；

　�。�2）具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好；

　�。�3）最近3年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；

　�。�4）經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。

　　公司對公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會認(rèn)可的，不得公開發(fā)行新股，上市公司也不得非公開發(fā)行新股。

　　2.上市公司公開發(fā)行證券的其他條件

　　《上市公司證券發(fā)行管理辦法》規(guī)定的公開發(fā)行證券的條件有：

　�。�1）上市公司的組織機(jī)構(gòu)健全、運(yùn)行良好；

　�。�2）上市公司的盈利能力具有可持續(xù)性；

　　（3）上市公司的財務(wù)狀況良好；

　�。�4）上市公司最近36個月內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載，且不存在重大違法行為；

　　（5）上市公司募集資金的數(shù)額和使用應(yīng)當(dāng)符合該辦法的規(guī)定；

　�。�6）上市公司存在規(guī)定的不得公開發(fā)行證券的情形之一的，不得公開發(fā)行證券。

　　向原股東配售股份（以下簡稱配股），除符合上述條件外，還有下列條件：

　�。�1）擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%；

　　（2）控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會召開前公開承諾認(rèn)配股份的數(shù)量；

　　（3）采用證券法規(guī)定的代銷方式發(fā)行。

　　【多選題】下列各項中，符合上市公司向原股東配售股份條件的有（ ）。

　　A.擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%

　　B.控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會召開后公開承諾認(rèn)配股份的數(shù)量

　　C.采用代銷或包銷方式發(fā)行

　　D.上市公司最近36個月內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載

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　　控股股東不履行認(rèn)配股份的承諾，或者代銷期限屆滿，原股東認(rèn)購股票的數(shù)量未達(dá)到擬配售數(shù)量70%的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還已經(jīng)認(rèn)購的股東。

　　向不特定對象公開募集股份【以下簡稱（公開）增發(fā)】，除符合上述條件外，還要符合下列條件：

　�。�1）最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%�？鄢�非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的；

　　計算依據(jù)；

　�。�2）除金融類企業(yè)外，最近一期末不存在持有金額較大的交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人款項、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資的情形；

　　（3）發(fā)行價格應(yīng)不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前l(fā)個交易日的均價。

　　3.上市公司非公開發(fā)行股票的條件

　　《上市公司證券發(fā)行管理辦法》規(guī)定，非公開發(fā)行股票的特定對象應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

　�。�1）特定對象符合股東大會決議規(guī)定的條件；

　�。�2）發(fā)行對象不超過10名。

　　上市公司非公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

　�。�1）發(fā)行價格不低于定價基準(zhǔn)日前20個交易日公司股票均價的90%；

　�。�2）本次發(fā)行的股份自發(fā)行結(jié)束之日起，l2個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；控股股東、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)認(rèn)購的股份，36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；

　�。�3）募集資金使用符合下列規(guī)定：募集資金數(shù)額不超過項目需要量；募集資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護(hù)、土地管理等法律和行政法規(guī)的規(guī)定；除金融類企業(yè)外，本次募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資，不得直接或間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務(wù)的公司；投資項目實(shí)施后，不會與控股股東或?qū)嶋H控制人產(chǎn)生同業(yè)競爭或影響公司生產(chǎn)經(jīng)營的獨(dú)立性；建立募集資金專項存儲制度，募集資金必須存放于公司董事會決定的專項賬戶。

　�。�4）本次發(fā)行將導(dǎo)致上市公司控制權(quán)發(fā)生變化的，還應(yīng)當(dāng)符合中國證監(jiān)會的其他規(guī)定。

　　4.上市公司不得非公開發(fā)行股票的情形

　　投資者合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形。

　　三、公司債券發(fā)行的條件

　　（一）公開發(fā)行公司債券的條件

　　1.股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元；

　　2.累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%；

　　3.最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息；

　　4.籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；

　　5.債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平；

　　6.國務(wù)院規(guī)定的其他條件。

　　公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。

　�。ǘ�）不得再次公開發(fā)行公司債券的情形

　　公司有下列情形之一的，不得再次公開發(fā)行公司債券：

　�。�1）前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足；

　　（2）對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實(shí)，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；

　�。�3）違反《證券法》規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途。

　　四、證券發(fā)行的程序

　�。ㄒ唬┳C券發(fā)行的核準(zhǔn)

　�。ǘ�）證券發(fā)行的保薦

　�。ㄈ�）證券發(fā)行的承銷

　　1.證券承銷業(yè)務(wù)采取代銷或者包銷方式

　　2.向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團(tuán)承銷。承銷團(tuán)應(yīng)當(dāng)由主承銷和參與承銷的證券公司組成。

　　【提示】此處所指的“5000萬元”，是指證券票面總值，而不是指籌集的資金額。

　　3. 證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，對所代銷、包銷的證券應(yīng)當(dāng)保證先行出售給認(rèn)購人，證券公司不得為本公司預(yù)留所代銷的證券和預(yù)先購入并留存所包銷的證券。

　　4.股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達(dá)到擬公開發(fā)行股票數(shù)量70%的，為發(fā)行失敗。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還股票認(rèn)購人。

　　5.首次公開發(fā)行股票數(shù)量在4億股以上的，發(fā)行人及其主承銷商可以在發(fā)行方案中采用超額配售選擇權(quán)。

　　五、證券投資基金的發(fā)行

　　證券投資基金，依照其運(yùn)作方式不同，可以分為封閉式基金和開放式基金�；�金管理人由依法設(shè)立的基金管理公司擔(dān)任。擔(dān)任基金管理人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)�；�金托管人由依法設(shè)立并取得基金托管資格的商業(yè)銀行擔(dān)任。

　�。ㄒ唬┗�金管理人與基金托管人

　　1.設(shè)立基金管理公司的條件

　　設(shè)立基金管理公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件，并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)：

　　（1）有符合《證券投資基金管理法》和《公司法》規(guī)定的章程；

　　（2）注冊資本不低于1億元人民幣，且必須為實(shí)繳貨幣資本；

　�。�3）主要股東具有從事證券經(jīng)營、證券投資咨詢、信托資產(chǎn)管理或者其他金融資產(chǎn)管理的較好的經(jīng)營業(yè)績和良好的社會信譽(yù)，最近3年沒有違法記錄，注冊資本不低于3億元人民幣；

　�。�4）取得基金從業(yè)資格的人員達(dá)到法定人數(shù)；

　　（5）有符合要求的營業(yè)場所、安全防范設(shè)施和與基金管理業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施；

　　（6）有完善的內(nèi)部稽核監(jiān)控制度和風(fēng)險控制制度；

　　（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。

　　2.申請取得基金托管資格的條件

　�。ǘ�）基金份額發(fā)售的條件和程序