【考情分析】

　　考頻：★★★

　　2013年多選，2013年判斷，2010年多選，2009年單選

　　【本節(jié)目錄】

　　1.有限責任公司設(shè)立的條件

　　2.有限責任公司設(shè)立的程序

　　【高頻考點】：有限責任公司的設(shè)立

　　（一）有限責任公司設(shè)立的條件

　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立有限責任公司，應(yīng)當具備下列條件：

　　1.股東符合法定人數(shù)

　　《公司法》規(guī)定，有限責任公司由50個以下股東出資設(shè)立�！豆�司法》對有限責任公司股東人數(shù)沒有規(guī)定下限，有限責任公司股東人數(shù)可以為1個或50個以下股東，既可以是自然人，也可以是法人。

　　2.有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額

　�。�1）注冊資本。有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　�。�2）股東出資方式。股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。實物出資是指以房屋、機器設(shè)備、工具、原材料、零部件等有形資產(chǎn)的所有權(quán)出資。知識產(chǎn)權(quán)出資是指以無形資產(chǎn)，包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán)、非專利技術(shù)等所有權(quán)出資。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。根據(jù)《〈公司法〉司法解釋三》的規(guī)定，出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應(yīng)當認定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。但是，出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求該出資人承擔補足出資責任的，人民法院不予支持。但是，當事人另有約定的除外。

　　3.股東共同制定公司章程

　　公司章程是記載公司組織、活動基本準則的公開性法律文件。設(shè)立有限責任公司必須由股東共詞依法制定公司章程。股東應(yīng)當在公司章程上簽名、蓋章。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。公司章程所記載的事項可以分為必備事項和任意事項。必備事項是法律規(guī)定的在公司章程中必須記載的事項，或稱絕對必要事項；任意事項是由公司自行決定是否記載的事項，包括公司有自主決定權(quán)的一些事項。

　　4.有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)

　　公司的名稱是公司的標志。公司設(shè)立自己的名稱時，必符合法律、法規(guī)的規(guī)定，并應(yīng)當經(jīng)過公司登記管理機關(guān)進行預(yù)先核準登記。公司應(yīng)當設(shè)立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)，即股東會、董事會或者執(zhí)行董事、監(jiān)事會或者監(jiān)事等。

　　5.有公司住所

　　設(shè)立公司必須有住所。沒有住所的公司，不得設(shè)立。公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。

　　（二）有限責任公司設(shè)立的程序

　　1.訂立公司章程

　　股東設(shè)立有限責任公司，必須先訂立公司章程，將要設(shè)立的公司基本情況以及各方面的權(quán)利義務(wù)加以明確規(guī)定。

　　2.股東繳納出資

　　股東應(yīng)當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當將貨幣出資足額存人為設(shè)立有限責任公司而在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，該轉(zhuǎn)移手續(xù)一般在6個月內(nèi)辦理完畢。這里的手續(xù)，是指過戶手續(xù)，即將原來屬于股東所有的財產(chǎn)，轉(zhuǎn)移為屬于公司所有的財產(chǎn)。如股東以房產(chǎn)出資的，必須到房管部門辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，將房屋所有權(quán)人由股東改為公司。

　　3.申請設(shè)立登記

　　股東認足公司章程規(guī)定的出資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)報送公司登記申請書、公司章程等文件，申請設(shè)立登記。公司經(jīng)核準登記后，領(lǐng)取公司營業(yè)執(zhí)照，公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。

　　我國《公司法》規(guī)定，有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當由交付該出資的股東補足其差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任。

　　此外，我國《公司法》還規(guī)定，有限責任公司成立后，股東不得抽逃出資。但在實踐中，股東常常采取各種手段抽逃出資，導致公司資本不實。為了保障公司資本之維持，維護公司債權(quán)人利益，《〈公司法〉司法解釋（三）》進一步作了具體規(guī)定。

　　根據(jù)《〈公司法〉司法解釋（三）》的規(guī)定，公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請求定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：

　　（1） 將出資款項轉(zhuǎn)人公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出；

　�。�2） 通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；

　�。�3） 制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進行分配；

　�。�4） 利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；

　�。�5） 其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

　　公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資，被告股東以訴訟時效為由進行抗辯的，人民法院不予支持。公司債權(quán)人的債權(quán)未過訴訟時效期間，其依照規(guī)定請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資的股東承擔賠償責任，被告股東以出資義務(wù)或者返還出資義務(wù)超過訴訟時效期間為由進行抗辯的，人民法院不予支持。