第二單元 公司的設(shè)立

二、出資形式（ ★★★ ） (P43)

2. 《公司法司法解釋（三）》的規(guī)定（ 2013 年新增）

（ 4 ）已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)的

出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)的，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)；在指定的期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)；出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

（ 5 ）已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用的

出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用的，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

（ 6 ）以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資

以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應(yīng)當(dāng)采取 拍賣或者變賣 的方式處置其股權(quán)。

【解釋】這一規(guī)定防止將出資的財產(chǎn)直接從公司抽出的做法，采取將出資財產(chǎn)所形成的股權(quán)折價補償受害人損失的方式，以保障公司資本之維持、維護公司債權(quán)人利益。

三、股東未盡出資義務(wù)的法律后果（ 2013 年新增）（★★★） (P45)

【解釋】未盡出資義務(wù)包括“根本未履行出資義務(wù)”和“未全面履行出資義務(wù)”。

1. 在公司內(nèi)部

（ 1 ）全面履行

股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。（該考點 2013 年教材未涉及）

（ 2 ）違約責(zé)任

股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向“已按期足額繳納出資”的股東承擔(dān)違約責(zé)任；該違約責(zé)任除出資部分外，還包括未出資的利息。

（ 3 ）股東權(quán)利

股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請求認(rèn)定該限制無效的，人民法院不予支持。

（ 4 ）股東資格

有限責(zé)任公司的股東 未履行出資義務(wù) （不包括未全面履行），經(jīng)公司催告，在合理期間內(nèi)仍未繳納，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認(rèn)該解除行為無效的，人民法院不予支持。

【解釋 1 】根本未履行出資義務(wù)（出資為 0 ）或者抽逃全部出資（剩下的出資為 0 ），還當(dāng)什么股東？考生應(yīng)清楚的是，未全面履行出資義務(wù)或者抽逃部分出資的股東不適用該規(guī)則。

【解釋 2 】股東被除名后，可能造成實際繳付的出資與公司注冊資本不符，公司有兩種處理方法：（ 1 ）公司應(yīng)當(dāng)及時按照法定減資程序，將被除名股東認(rèn)購的份額從注冊資本中消除；（ 2 ）由其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資，代替被除名股東認(rèn)購相應(yīng)的股份。

2. 對債權(quán)人

（ 1 ）未盡出資義務(wù)的股東

公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。（該考點 2013 年教材未涉及）

（ 2 ）發(fā)起人

股東在公司設(shè)立時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，發(fā)起人與被告股東承擔(dān) 連帶責(zé)任 。但是，公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

【相關(guān)鏈接】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額，公司 “設(shè)立時” 的其他股東承擔(dān) “連帶責(zé)任” 。

【解釋 1 】所有的 “發(fā)起人股東” （公司設(shè)立時的股東）均承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司“成立后”新加入的股東不承擔(dān)連帶責(zé)任。

【解釋 2 】根據(jù)《公司法司法解釋（三）》的規(guī)定，為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認(rèn)購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人，包括有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東。

（ 3 ）董事、高級管理人員

股東在公司 增資時 未履行或者未全面履行出資義務(wù)，原告請求未盡忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔(dān) 相應(yīng)責(zé)任 的，人民法院應(yīng)予支持。董事、高級管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

【解釋】（ 1 ）該條款僅限于“董事、高級管理人員”，不包括“監(jiān)事”；（ 2 ）該條款僅限于公司成立后的“增資”環(huán)節(jié)，不包括“公司設(shè)立”環(huán)節(jié)，公司設(shè)立時董事、高級管理人員尚未“出生”；（ 3 ）董事、高級管理人員有過錯（未盡法定義務(wù)）時，才承擔(dān)責(zé)任；而公司設(shè)立時的發(fā)起人股東無論是否有過錯，均承擔(dān)連帶責(zé)任；（ 4 ）董事、高級管理人員僅承擔(dān)“相應(yīng)責(zé)任”（而非連帶責(zé)任）；（ 5 ）董事、高級管理人員“對外”承擔(dān)責(zé)任后，在“內(nèi)部”可以向被告股東追償。

3. 能否提出訴訟時效抗辯？

（ 1 ）股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務(wù)，被告股東以訴訟時效為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

（ 2 ）公司債權(quán)人的債權(quán) 未過訴訟時效期間 ，其依照規(guī)定請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東承擔(dān)賠償責(zé)任，被告股東以出資義務(wù)超過訴訟時效期間為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

【相關(guān)鏈接】基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)，當(dāng)事人提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持。

【解釋】（ 1 ）如果債權(quán)人的債權(quán)未過訴訟時效期間，被告股東以“出資義務(wù)”超過訴訟時效期間為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持；（ 2 ）如果債權(quán)人的債權(quán)已過訴訟時效期間，被告股東以“債權(quán)人的債權(quán)”超過訴訟時效期間為由進(jìn)行抗辯的，人民法院應(yīng)予支持。

四、股東抽逃出資（ 2013 年新增）（★★★）（ P46 ）

【解釋】未盡出資義務(wù)發(fā)生在公司的“設(shè)立環(huán)節(jié)”，抽逃出資發(fā)生在公司“成立之后”，二者均會導(dǎo)致公司資本不實。

1. 抽逃出資的形態(tài)

公司成立后，“公司、股東或者公司債權(quán)人”以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：

（ 1 ）將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出；

（ 2 ）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；

（ 3 ）制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配；

（ 4 ）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；

（ 5 ）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

【例題·多選題】張三、李四、王五成立天問投資咨詢有限公司，張三、李四各以現(xiàn)金 50 萬元出資，王五以價值 20 萬元的辦公設(shè)備出資。張三任公司董事長，李四任公司總經(jīng)理。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，公司成立后，股東的下列行為中，構(gòu)成抽逃出資的有（ ）。

A. 張三與自己所代表的公司簽訂一份虛假購貨合同，以支付貨款的名義，由天問公司支付給自己 50 萬元

B. 李四以公司總經(jīng)理身份，與自己所控制的另一公司簽訂設(shè)備購置合同，將 15 萬元的設(shè)備款虛報成 65 萬元，并已由天問公司實際轉(zhuǎn)賬支付

C. 王五擅自將天問公司的筆記本電腦拿回家

D. 三人決議制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤，并進(jìn)行分配

【答案】 ABD

【解析】（ 1 ）選項 A ：屬于“通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出”的行為；（ 2 ）選項 B ：屬于“利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出”的行為；（ 3 ）選項 D ：屬于“制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配”的行為。

2. 抽逃出資的民事責(zé)任

（ 1 ）股東權(quán)利

股東抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請求認(rèn)定該限制無效的，人民法院不予支持。

（ 2 ）股東資格

有限責(zé)任公司的股東抽逃“全部出資”，經(jīng)公司催告，在合理期間內(nèi)仍未返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認(rèn)該解除行為無效的，人民法院不予支持。

（ 3 ）“幫兇”的連帶責(zé)任

①股東抽逃出資， “公司或者其他股東” 請求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

②股東抽逃出資， “公司債權(quán)人” 請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。

【解釋 1 】（ 1 ）股東在“公司設(shè)立”時未履行或者未全面履行出資義務(wù)的，“所有的發(fā)起人”均承擔(dān)連帶責(zé)任；（ 2 ）股東抽逃出資的，只有“協(xié)助抽逃出資的其他股東”才承擔(dān)連帶責(zé)任。

【解釋 2 】該條款不包括監(jiān)事。

（ 4 ）第三人幕后指使

第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司，雙方明確約定在公司驗資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以償還該第三人，發(fā)起人依照前述約定抽回出資償還第三人后又 “不能補足” 出資，相關(guān)權(quán)利人請求第三人“連帶承擔(dān)”發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

【解釋】如果發(fā)起人及時補足了出資，則第三人談不上連帶責(zé)任。

3. 能否提出訴訟時效抗辯？

（ 1 ）股東抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司返還出資，被告股東以訴訟時效為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

（ 2 ）公司債權(quán)人的債權(quán)未過訴訟時效期間，其依照規(guī)定請求抽逃出資的股東承擔(dān)賠償責(zé)任，被告股東以返還出資義務(wù)超過訴訟時效期間為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

4. 抽逃出資的行政責(zé)任和刑事責(zé)任

公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃出資的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，處以虛假、抽逃出資金額 5 ％ -15 ％的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：處 5 年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假、抽逃出資金額 2 ％ -10 ％的罰金。單位犯此罪的，對單位處以罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處 5 年以下有期徒刑或者拘役。