第二單元 公司的設(shè)立

五、 設(shè)立公司失敗的責(zé)任承擔(dān)（ 2013 年新增） （ ★★★ ）（ P62 ）

1. 公司不能成立時，發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負(fù)連帶責(zé)任。如果部分發(fā)起人（對外）承擔(dān)（連帶）責(zé)任后，請求其他發(fā)起人分擔(dān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令其他發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任；沒有約定責(zé)任承擔(dān)比例的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任；沒有約定出資比例的，按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。

2. 因部分發(fā)起人的過錯導(dǎo)致公司未成立，其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè)立行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯情況，確定過錯一方的責(zé)任范圍。

3. 在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，公司成立后受害人請求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司未成立，受害人請求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司或者無過錯的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯的發(fā)起人追償。

六、公司設(shè)立階段的合同責(zé)任（ 2013 年新增） （ ★★★ ）（ P62 ）

1. 以股東名義簽訂的合同

發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，對相對人而言，合同中載明的主體是發(fā)起人，所以原則上應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。但是，公司成立后，對以發(fā)起人名義訂立的合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

2. 以公司名義簽訂的合同

發(fā)起人以設(shè)立中的公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。但是，公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人是為自己利益而簽訂該合同，且合同相對人對此是明知的，該合同責(zé)任不應(yīng)當(dāng)由成立后的公司承擔(dān)，而應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)。如果合同相對人不知道發(fā)起人是為自己利益而訂立合同，即為善意，則仍由公司承擔(dān)合同責(zé)任。

第三單元 股東權(quán)利

一、股東名冊 （ ★★★ ）（ P47 ）

1. 出資證明書

有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書，出資證明書是確認(rèn)股東出資的憑證。

2. 股東名冊

記載于股東名冊的股東，可以依“股東名冊”主張行使股東權(quán)利。

3. 工商登記

公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記；未經(jīng)登記或者未經(jīng)變更登記的，不得對抗第三人。

【例題 ·單選題 】 甲、乙、丙擬共同出資 50 萬元設(shè)立一有限責(zé)任公司。公司成立后，在其設(shè)置的股東名冊中記載了甲、乙、丙三人的姓名與出資額等事項，但在辦理公司登記時遺漏了丙，使得公司登記的文件中股東只有甲、乙二人。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。

A. 丙不能取得股東資格

B. 丙取得股東資格，但不能參與當(dāng)年的分紅

C. 丙取得股東資格，但不能對抗第三人

D. 丙不能取得股東資格，但可以參與當(dāng)年的分紅

【答案】 C

【解析】（ 1 ）記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利；（ 2 ）股東資格自將股東記 載于股東名冊時取得，在公司登記機關(guān)進行登記不是股東資格的取得要件；但是，未經(jīng)登記的，不具有對抗效力。

二、名義股東與實際出資人（ 2013 年新增） （ ★★★ ）（ P52 ）

1. 名義股東與實際出資人之間的內(nèi)部約定有效嗎？

（ 1 ）實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無《合同法》第 52 條規(guī)定的無效情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。

【解釋】《合同法》第 52 條：有下列情形之一的，合同無效： （ 1 ）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（ 2 ）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（ 3 ）以合法形式掩蓋非法目的；（ 4 ）損害社會公共利益；（ 5 ）違反“法律、行政法規(guī)”的強制性規(guī)定。

（ 2 ）在實際出資人與名義股東就出資約定合法的情況下，二者因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認(rèn)實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。

2. 實際出資人想“轉(zhuǎn)正”怎么辦？

如果實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。

【解釋 1 】如果實際出資人請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記等，實際出資人的要求已經(jīng)突破了實際出資人與名義股東之間內(nèi)部合同的范圍，實際出資人將從公司外部進入公司內(nèi)部、成為公司的成員。此種情況下，應(yīng)當(dāng)參照《公司法》第 72 條（股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)）的規(guī)定，即按照“名義股東將其股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓給實際出資人”的程序進行。

【解釋 2 】（ 1 ）《公司法》第 72 條：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東“過半數(shù)”同意；（ 2 ）《公司法司法解釋（三）》：如果實際出資人未經(jīng)公司其他股東“半數(shù)以上”同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持；（ 3 ）二者的規(guī)定不太一致，考生發(fā)愁的是，正好卡在 1/2 時怎么辦？如果在 2013 年的試題中真的出現(xiàn)了，考生應(yīng)按照司法解釋的規(guī)定處理，對此考生不必死纏爛打。

3. 名義股東“犯壞”怎么辦？

名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照《物權(quán)法》第 106 條（善意取得制度）的規(guī)定處理。這就是說，如果受讓方符合善意取得的條件，受讓方即可取得股權(quán)。當(dāng)然，名義股東處分股權(quán)造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

【解釋】 善意取得的構(gòu)成要件：（ 1 ）受讓人受讓財產(chǎn)時主觀上為善意；（ 2 ）以合理的價格有償受償；（ 3 ）轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。

4. 如何面對公司的債權(quán)人？

如果公司債權(quán)人以登記于公司登記機關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請求其對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的，人民法院不予支持。但是，名義股東在承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)�，人民法院�?yīng)予支持。

5. “被股東”了怎么辦？

如果冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由，請求被冒名登記為股東的承擔(dān)補足出資責(zé)任或者對公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。

【解釋】（ 1 ）名義股東與實際出資人之間畢竟有合同在先，名義股東主動做了實際出資人的傀儡（當(dāng)然也會得到一定的好處），名義股東對外不能對抗公司的債權(quán)人；（ 2 ）被冒名人對自己“被股東”一事事先毫不知情，自己也是“受害者”，對“公司、其他股東或者公司債權(quán)人”當(dāng)然不承擔(dān)責(zé)任。

【 例題 ·單選題 】某市房地產(chǎn)主管部門領(lǐng)導(dǎo)王大偉退休后，與其友張三、李四共同出資設(shè)立一家房地產(chǎn)中介公司。王大偉不想讓自己的名字出現(xiàn)在公司股東名冊上，在未告知其弟王小偉的情況下，直接持王小偉的身份證等證件，將王小偉登記為公司股東。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。

A. 公司股東應(yīng)是王大偉

B. 公司股東應(yīng)是王小偉

C. 王大偉和王小偉均為公司股東

D. 公司債權(quán)人有權(quán)請求王小偉對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任

【答案】 A

【解析 】（ 1 ）選項 ABC ：如果冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；（ 2 ）選項 D ：公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由，請求被冒名登記為股東的承擔(dān)補足出資責(zé)任或者對公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。

三、有限責(zé)任公司的股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán) （ ★★★ ）（ P54 ）

1. 《公司法》的規(guī)定

（ 1 ）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)

①股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)“其他”股東“過半數(shù)”同意；股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿 30 日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓；其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

②經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

③公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。即公司章程可以對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出與《公司法》不同的規(guī)定。

【解釋】股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，先看公司章程的規(guī)定，只有公司章程未規(guī)定，才適用《公司法》的規(guī)定。

（ 2 ）股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的股東會

①股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)不需要經(jīng)過股東會的決議。

②股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改“不需”再由股東會表決。

【相關(guān)鏈接】有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起 30 日內(nèi)申請變更登記。

（ 3 ）人民法院強制轉(zhuǎn)讓股東股權(quán)

人民法院依照強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿“ 20 日”不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。

【相關(guān)鏈接】有限責(zé)任公司的股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿“ 30 日”未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

【例題 1 ·單選題】 甲、乙、丙共同出資設(shè)立了 A 有限責(zé)任公司，公司章程未對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出規(guī)定。 2013 年 4 月，丙與丁達(dá)成協(xié)議，將其在 A 公司的出資全部轉(zhuǎn)讓給丁，甲、乙均不同意。下列解決方案中，不符合公司法律制度規(guī)定的是（ ）。

A. 由甲或乙購買丙的出資

B. 由甲和乙共同購買丙的出資

C. 如果甲、乙均不愿購買，丙無權(quán)將出資轉(zhuǎn)讓給丁

D. 如果甲、乙均不愿購買，丙有權(quán)將出資轉(zhuǎn)讓給丁

【答案】 C

【解析】除公司章程另有規(guī)定外，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

【例題 2 ·單選題】 甲和乙出資設(shè)立一有限責(zé)任公司，公司章程未對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出規(guī)定。甲擬將所持公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，并簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。關(guān)于本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。

A. 甲向丙轉(zhuǎn)讓股權(quán)，無須經(jīng)過股東會決議

B. 甲向丙轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過股東會決議

C. 甲向丙轉(zhuǎn)讓股權(quán)，無須征得乙同意，但應(yīng)通知乙

D. 甲應(yīng)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項，書面通知乙征求同意，乙自接到書面通知之日起滿 30 日未答復(fù)的，視為不同意轉(zhuǎn)讓

【答案】 A

【解 析】（ 1 ）選項 A B ： 有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)不需要經(jīng)過股東會的決議；（ 2 ）選項 CD ：股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿 30 日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

2. 《司法解釋（三）》的規(guī)定（ 2013 年新增）

（ 1 ）實際出資人想成為真正的股東

如果實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。

（ 2 ）名義股東未經(jīng)實際出資人同意，將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人

只要受讓方構(gòu)成善意取得，交易的股權(quán)可以最終為受讓方所有。但是，名義股東處分股權(quán)造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

（ 3 ）股東未盡出資義務(wù)就轉(zhuǎn)讓其股權(quán)

有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，“公司”請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。“公司債權(quán)人”依照規(guī)定對該股東提起承擔(dān)補充賠償責(zé)任的訴訟，同時請求受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。但是，受讓人對外承擔(dān)連帶責(zé)任后，向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償?shù)�，人民法院�?yīng)予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外。

【例題·單選題】 甲以實際價值為 50 萬元的房屋作價 100 萬元投入 A 有限責(zé)任公司，為了逃避補足出資的義務(wù)，甲與知情的乙私下達(dá)成協(xié)議，由乙購入甲在 A 有限責(zé)任公司的股權(quán)。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。

A. 公司可以要求甲繼續(xù)履行出資義務(wù)，乙承擔(dān)連帶責(zé)任

B. 公司可以要求甲繼續(xù)履行出資義務(wù)，乙承擔(dān)補充責(zé)任

C. 公司不得要求甲繼續(xù)履行出資義務(wù)，只能要求乙補足該差額

D. 公司既不得要求甲繼續(xù)履行出資義務(wù)，也不得要求乙補足該差額

【答案】 A

【解 析】有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此“知道或者應(yīng)當(dāng)知道的”，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

（ 4 ）一股二賣

股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機關(guān)辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分的，受讓股東以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照善意取得制度的規(guī)定處理。第三人在受讓原股東處分的股權(quán)時如果構(gòu)成善意取得，則最終獲得該股權(quán)。如果原股東處分股權(quán)造成受讓股東損失，受讓股東有權(quán)請求原股東承擔(dān)賠償責(zé)任；同時，受讓股東還可以要求對于未及時辦理變更登記有過錯的董事、高級管理人員或者實際控制人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。但是，受讓股東對于未及時辦理變更登記也有過錯的，可以適當(dāng)減輕上述董事、高級管理人員或者實際控制人的責(zé)任。

【相關(guān)鏈接】 記載于股東名冊的股東，可以依“股東名冊”主張行使股東權(quán)利。但是，未在公司登記機關(guān)登記的不得對抗第三人。

四、有限責(zé)任公司的股東退出公司（異議股權(quán)的回購請求權(quán)） （ ★★★ ）（ P56 ）

1. 法定條件（ 2012 年多選題）

有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：

（ 1 ）公司連續(xù) 5 年不向股東分配利潤，而公司該 5 年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的；

（ 2 ）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；

（ 3 ）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

2. 法定程序

自股東會會議決議通過之日起 60 日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起 90 日內(nèi)向人民法院提起訴訟。