第三章 其他主體法律制度

本章考情分析

在最近 3 年的考試中，本章的平均分值為 13 分， 2012 年的分值為 15 分。其中， 2008 年、 2009 年、 2010 年、 2011 年和 2012 年的簡(jiǎn)答題均來自本章。本章考點(diǎn)較多，復(fù)習(xí)難度很大。在 2013 年的考試中，本章分值估計(jì)在 15 分左右，考生應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注“有限合伙企業(yè)”和“合營(yíng)企業(yè)”的簡(jiǎn)答題。

最近 3 年題型題量分析

2013 年教材的主要變化

2013 年教材對(duì)本章內(nèi)容進(jìn)行了小幅調(diào)整，其主要變化是：（ 1 ）對(duì)“中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的清算”進(jìn)行了刪減；（ 2 ）刪掉了“外資企業(yè)的出資方式和出資期限”。

本章基本結(jié)構(gòu)框架

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度

第三章 合伙企業(yè)法律制度

外商投資企業(yè)法律制度

第一單元 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度

一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的性質(zhì) （ ★★★ ）（ P91 ）

1. 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不具有法人資格，也無獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。但個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是獨(dú)立的民事主體，可以以自己的名義從事民事活動(dòng)。 （ 2007 年單選題）

2. 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)承擔(dān)。

【解釋】個(gè)人獨(dú)資企業(yè)分支機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任 100 ％由個(gè)人獨(dú)資企業(yè)承擔(dān)，但個(gè)人獨(dú)資企業(yè)自己無獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，當(dāng)企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，投資人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任。

【相關(guān)鏈接】分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。

二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件 （ ★★★ ） （ 2007 年判斷題、 2008 年單選題、 2009 年多選題、 2009 年判斷題）（ P92 ）

1. 投資人為一個(gè)自然人，且只能是中國(guó)公民

（ 1 ）投資人只能是自然人，不包括法人。

【解釋】一人有限責(zé)任公司的股東、合伙企業(yè)的合伙人可以是自然人，也可以是法人。

（ 2 ）投資人只能是中國(guó)公民，不包括港、澳、臺(tái)同胞。

【解釋】港、澳、臺(tái)同胞獨(dú)資設(shè)立的企業(yè)屬于外資企業(yè)。

（ 3 ） 國(guó)家公務(wù)員、黨政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、法官、檢察官、警官、商業(yè)銀行工作人員等，不得投資設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。

【解釋】個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人需要對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任：先企業(yè)后個(gè)人。如果投資人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足，商業(yè)銀行的工作人員有可能“狗急跳墻”，利用工作時(shí)間搶銀行。

2. 有合法的企業(yè)名稱（ 2011 年多選題）

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱中不能出現(xiàn)“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣。

【解釋】中國(guó)的“公司”僅限于“有限責(zé)任”，既然個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人需要對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，因此，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱中不能出現(xiàn)“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣。

3. 有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件

4. 有必要的從業(yè)人員

5. 有投資人申報(bào)的出資

（ 1 ）投資人可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，但不能以 “ 勞務(wù) ” 出資。

（ 2 ）投資人可以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，也可以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資。投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立時(shí)，明確以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。

【解釋 1 】（ 1 ）如果投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記時(shí)，明確以 “ 個(gè)人財(cái)產(chǎn) ” 出資的，僅以 “ 個(gè)人財(cái)產(chǎn) ” 對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，與家庭共有財(cái)產(chǎn)沒有關(guān)系；（ 2 ）如果投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記時(shí)，明確以 “ 家庭共有財(cái)產(chǎn) ” 出資的，必須以 “ 家庭共有財(cái)產(chǎn) ” 對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；（ 3 ）投資人可以家庭共有財(cái)產(chǎn)出資，但不能用家庭其他成員的財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資；（ 4 ）如果投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記時(shí)，以 “ 家庭共有財(cái)產(chǎn) ” 出資的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)書上予以注明；未注明的，視為以“個(gè)人財(cái)產(chǎn)”出資。

【解釋 2 】《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》只是規(guī)定 “ 有投資人申報(bào)的出資 ” ，但沒有 “ 最低限額 ” 的要求。

【解釋 3 】個(gè)人獨(dú)資企業(yè)沒有 “ 企業(yè)章程 ” 的法定要求。

表 3 － 1 一人有限責(zé)任公司與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的比較

三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理 （ ★★★ ）（ 2005 年多選題）（ P94 ）

投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用他人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。

1. 內(nèi)部限制（投資人對(duì)受托人職權(quán)的限制）

（ 1 ）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。

（ 2 ）投資人委托或者聘用的人員管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)時(shí)違反雙方訂立的合同，給投資人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

【解釋】考生需要分清對(duì)內(nèi)、對(duì)外的效力：（ 1 ）對(duì)外不得對(duì)抗善意第三人；（ 2 ）在企業(yè)內(nèi)部應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2. 法定限制（法律對(duì)受托人職權(quán)的限制）包括但不限于：

（ 1 ）不得擅自以企業(yè)財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保；

（ 2 ）未經(jīng)投資人同意，不得從事與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；

（ 3 ）未經(jīng)投資人同意，不得同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易；

（ 4 ）未經(jīng)投資人同意，不得擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用。

【解釋】（ 1 ）如果受托人超越了投資人的內(nèi)部限制，考生應(yīng)防守的是“第三人是否善意”；（ 2 ）如果受托人同本企業(yè)“交易”、“競(jìng)爭(zhēng)”，考生應(yīng)防守的是“投資人是否同意”。

【例題·多選題】萬某因出國(guó)留學(xué)將自己的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)委托陳某管理，并授權(quán)陳某在 5 萬元以內(nèi)的開支和 50 萬元以內(nèi)的交易可自行決定。假設(shè)第三人對(duì)此授權(quán)不知情，則陳某在受托期間實(shí)施的下列行為中，屬于法律禁止或無效的有（ ）。

A. 未經(jīng)萬某同意與某公司簽訂交易額為 100 萬元的合同

B. 未經(jīng)萬某同意將自己的房屋以 1 萬元出售給本企業(yè)

C. 未經(jīng)萬某同意向某電視臺(tái)支付廣告費(fèi) 8 萬元

D. 未經(jīng)萬某同意將企業(yè)的商標(biāo)有償轉(zhuǎn)讓

【答案】 BD

【解析】（ 1 ）選項(xiàng) AC ：投資人對(duì)受托人職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人；（ 2 ）選項(xiàng) BD ：未經(jīng)投資人同意，受托人不得同本企業(yè)進(jìn)行交易或者將企業(yè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓。

四、解散和清算（ ★★★ ） (P95)

1. 解散事由 （ 2008 年多選題）

（ 1 ） 投資人決定解散；

（ 2 ）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；

（ 3 ）被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；

（ 4 ）法律規(guī)定的其他情形。

2. 清算人

投資人可以自行清算或者由債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算人進(jìn)行清算。

【解釋 1 】“投資人”可以自行清算，但不包括受托人、投資人的繼承人。

【解釋 2 】債權(quán)人不能直接清算，只能申請(qǐng)人民法院指定清算人。

3. 債權(quán)申報(bào)期限

債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起 30 日內(nèi)，未接到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在公告之日起 “60 日 ” 內(nèi)，向投資人申報(bào)債權(quán)。

4. 財(cái)產(chǎn)的清償順序

（ 1 ）所欠職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用；

（ 2 ）所欠稅款；

（ 3 ）其他債務(wù)。

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。

【解釋 1 】法律規(guī)定沒有涉及 “ 清算費(fèi)用 ” ，職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用作為第一順位清償。

【解釋 2 】 如果投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記時(shí)，明確以“個(gè)人財(cái)產(chǎn)”出資的，僅以“個(gè)人財(cái)產(chǎn)”對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，與家庭共有財(cái)產(chǎn)沒有關(guān)系。

5. 注銷登記

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)清算結(jié)束后，投資人或者人民法院指定的清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報(bào)告，并于清算結(jié)束之日起 15 日內(nèi)到原登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。

【相關(guān)鏈接】個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)在作出變更決定之日起 15 日內(nèi)依法向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理變更登記。

6. 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在“ 5 年 ” 內(nèi)未向債務(wù)人提出償債要求的，該責(zé)任消滅。（ 2012 年單選題）

【 例題·多選題】以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資設(shè)立的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，其財(cái)產(chǎn)不足以清償所負(fù)債務(wù)，對(duì)尚未清償?shù)膫鶆?wù)，下列處理方式中，不符合個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度規(guī)定的有（ ）。

A. 不再清償

B. 以投資人家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任

C. 以投資人個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)�，如果債�?quán)人在 2 年內(nèi)未提出償債請(qǐng)求的，則不再清償

D. 以投資人個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)�，如果債�?quán)人在 5 年內(nèi)未提出償債請(qǐng)求的，則不再清償

【答案】 ABC

【解析】（ 1 ）選項(xiàng) A ：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償；（ 2 ）選項(xiàng) B ：投資人以其 “ 個(gè)人財(cái)產(chǎn) ” 出資，應(yīng)當(dāng)依法以其 “ 個(gè)人財(cái)產(chǎn) ” （而不能用家庭共有財(cái)產(chǎn)）對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；（ 3 ）選項(xiàng) CD ：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在 “5 年 ” 內(nèi)未向債務(wù)人提出償債要求的，該責(zé)任消滅。