第二單元 合伙企業(yè)法律制度

一、普通合伙企業(yè)（ ★★★ ）（ P99-114 ）

4. 普通合伙人的義務(wù)

（ 1 ）普通合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。（ 2012 年單選題）

【解釋】這是法律的強(qiáng)制性規(guī)定，合伙協(xié)議不得作出與此相矛盾的約定。

（ 2 ）除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。（ 2011 年判斷題）

【解釋】除非合伙協(xié)議事先“明確可以”或者經(jīng)全體合伙人一致同意，否則，普通合伙人“不能”同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。

【相關(guān)鏈接 1 】合伙人違反《合伙企業(yè)法》規(guī)定或者合伙協(xié)議的約定，從事與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)或者與本合伙企業(yè)交易的，該收益歸合伙企業(yè)所有；給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

【相關(guān)鏈接 2 】公司的董事、高級(jí)管理人員違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東（大）會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

【例題 1 ·多選題】甲與乙、丙成立普通合伙企業(yè)，甲被推舉為合伙事務(wù)執(zhí)行人，乙、丙授權(quán)甲在 3 萬(wàn)元以內(nèi)的開支及 30 萬(wàn)元內(nèi)的業(yè)務(wù)可以自行決定。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，甲在任職期間實(shí)施的下列行為中，屬于法律禁止或無(wú)效的有（ ）。

A. 自行決定向善意的 A 公司支付廣告費(fèi) 5 萬(wàn)元

B. 未經(jīng)乙、丙同意，與善意的 B 公司簽訂 50 萬(wàn)元的合同

C. 未經(jīng)乙、丙同意，將自有房屋以 1 萬(wàn)元租給合伙企業(yè)

D. 與其妻子一道經(jīng)營(yíng)與合伙企業(yè)相同的業(yè)務(wù)

【答案】 CD

【解析】（ 1 ）選項(xiàng) AB ：合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人；（ 2 ）選項(xiàng) C ：除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易；（ 3 ）選項(xiàng) D ：普通合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。

【例題 2 ·單選題】甲為某普通合伙企業(yè)的合伙人，該合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)手機(jī)銷售業(yè)務(wù)。甲擬再設(shè)立一家經(jīng)營(yíng)手機(jī)銷售業(yè)務(wù)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。下列關(guān)于甲能否設(shè)立該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的表述中，符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的是（ ）。（ 2012 年）

A. 甲經(jīng)其他合伙人一致同意，可以設(shè)立該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

B. 甲可以設(shè)立該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，除非合伙協(xié)議另有約定

C. 甲如不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，就可以設(shè)立該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

D. 甲只要具有該合伙人的身份，就不可以設(shè)立該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

【答案】 D

【解析】普通合伙人（絕對(duì)）不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。

5. 合伙企業(yè)的損益分配（ 2008 年單選題）

（ 1 ）合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理。

（ 2 ）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照“實(shí)繳的出資比例”分配、分擔(dān)；無(wú)法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

（ 3 ）合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

【相關(guān)鏈接 1 】有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

【相關(guān)鏈接 2 】公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司按照股東實(shí)繳的出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外。

【相關(guān)鏈接 3 】有限責(zé)任公司的股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

【相關(guān)鏈接 4 】公司不能成立時(shí)，發(fā)起人對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。如果部分發(fā)起人（對(duì)外）承擔(dān)（連帶）責(zé)任后，請(qǐng)求其他發(fā)起人分擔(dān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令其他發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任；沒有約定責(zé)任承擔(dān)比例的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任；沒有約定出資比例的，按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。

6. 非合伙人參與經(jīng)營(yíng)管理 （ 2009 年單選題）

（ 1 ）除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。

（ 2 ）經(jīng)營(yíng)管理人員屬于 “非合伙人” ，無(wú)需對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

（ 3 ）被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員應(yīng)當(dāng)在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)，或者在履行職務(wù)過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

7. 合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。

【相關(guān)鏈接 1 】個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。

【相關(guān)鏈接 2 】合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗善意第三人。

【相關(guān)鏈接 3 】普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

8. 普通合伙企業(yè)的債務(wù)清償

（ 1 ）合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，普通合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

【解釋】注意清償順序： 先企業(yè)后個(gè)人 。

（ 2 ）合伙人之間的分擔(dān)比例對(duì)債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。

【解釋】站在債權(quán)人的角度，愛找誰(shuí)找誰(shuí)，愛要多少要多少（在債權(quán)范圍內(nèi)）。

（ 3 ）合伙人由于承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。

【解釋】合伙人對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任，對(duì)內(nèi)承擔(dān)按份責(zé)任。

【例題·多選題】甲、乙、丙為普通合伙企業(yè)的合伙人。該合伙企業(yè)向丁借款 15 萬(wàn)元，甲、乙、丙之間約定，如果到期合伙企業(yè)無(wú)力償還該借款，甲、乙、丙各自負(fù)責(zé)償還 5 萬(wàn)元。借款到期時(shí)，該合伙企業(yè)沒有財(cái)產(chǎn)向丁清償。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該債務(wù)清償?shù)谋硎鲋�，正確的有（ ）。

A. 丁有權(quán)直接向甲要求償還 15 萬(wàn)元

B. 只有在甲、乙確實(shí)無(wú)力清償?shù)那闆r下，丁才有權(quán)要求丙償還 15 萬(wàn)元

C. 乙僅負(fù)有向丁償還 5 萬(wàn)元的義務(wù)

D. 丁可以根據(jù)各合伙人的實(shí)際財(cái)產(chǎn)情況，要求甲償還 10 萬(wàn)元，乙償還 3 萬(wàn)元，丙償還 2 萬(wàn)元

【答案】 AD

【解析】合伙人之間的分擔(dān)比例對(duì)債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。

9. 普通合伙人的債務(wù)清償（ 2007 年單選題、 2009 年多選題、 2011 年單選題 ）

（ 1 ）合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)“抵銷”其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得“代位”行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

（ 2 ）合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的“收益”用于清償；債權(quán)人也可以依法“請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行”該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。

【解釋】債權(quán)人不能自行接管（或者直接變賣）該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，只能依法“請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行”該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。

（ 3 ）人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；其他合伙人未購(gòu)買，又不同意將該財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算。

【相關(guān)鏈接】人民法院依照強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿“ 20 日”不行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

【例題·多選題】甲向乙借款 4 萬(wàn)元作為出資與他人合伙設(shè)立了一家食品廠（普通合伙企業(yè)）。借款到期后，乙要求甲償還借款，甲個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足以清償。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)償還借款的方式中，正確的有（ ）。

A. 甲用從食品廠分取的收益償還借款

B. 甲自行將自己在食品廠的財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給乙，以抵償借款

C. 甲自行將自己在食品廠的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)取得貸款，用于償還借款

D. 乙請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在食品廠的財(cái)產(chǎn)份額用于清償借款

【答案】 AD

【解析】（ 1 ）選項(xiàng) AD ：合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足清償其個(gè)人所負(fù)債務(wù)的，該合伙人可以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可依法請(qǐng)求人民法院“強(qiáng)制執(zhí)行”該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償；（ 2 ）選項(xiàng) B ：除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意；（ 3 ）選項(xiàng) C ：合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額 “ 出質(zhì) ” 的，必須經(jīng)其他合伙人的一致同意。

10. 入伙

（ 1 ）新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。

（ 2 ）一般來(lái)講，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。但是，入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。

【解釋】如果原合伙人愿意以更優(yōu)越的條件吸引新合伙人入伙，或者新合伙人愿意以較為不利的條件入伙，也可以在入伙協(xié)議中另行約定。

（ 3 ）新入伙的普通合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。