第二單元 合伙企業(yè)法律制度

一、普通合伙企業(yè)（ ★★★ ）（ P99-114 ）

11. 退伙（ P112-P114 ）

【解釋】退伙包括自愿退伙（協(xié)議退伙、通知退伙）和法定退伙（當(dāng)然退伙、除名）。

（ 1 ）協(xié)議退伙

①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；

②經(jīng)全體合伙人一致同意；

③發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；

④其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。

（ 2 ）通知退伙 （ 2008 年單選題）

合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前 30 日 通知其他合伙人。

【解釋】協(xié)議退伙、通知退伙的主要區(qū)別：合伙協(xié)議是否約定了合伙期限。

（ 3 ）當(dāng)然退伙（ 2009 年單選題、 2010 年單選題）

①作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

②個(gè)人喪失償債能力；

③作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；

④法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；

⑤合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

【解釋 1 】（ 1 ）普通合伙人喪失償債能力的，當(dāng)然退伙；（ 2 ）有限合伙人喪失償債能力的，不退伙。

【解釋 2 】（ 1 ）普通合伙人被依法認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)；其他合伙人未能一致同意的，該無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙；（ 2 ）作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。

【解釋 3 】退伙事由 實(shí)際發(fā)生之日 為退伙生效日。

【例題·多選題】根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列情形中，屬于有限合伙人當(dāng)然退伙的有（ ）。

A. 作為有限合伙人的自然人死亡

B. 有限合伙人個(gè)人喪失償債能力

C. 有限合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行

D. 作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力

【答案】 AC

【解析】（ 1 ）選項(xiàng) B ：有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，因此有限合伙人個(gè)人喪失償債能力與是否退伙無(wú)關(guān)；（ 2 ）選項(xiàng) D ：作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。

表 3 － 2 普通合伙人與有限合伙人當(dāng)然退伙的區(qū)別

（ 4 ）除名

①未履行出資義務(wù)；

②因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失；

③執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為；

④發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。

【解釋 1 】如果合伙人 “ 故意、主動(dòng) ” 犯錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)除名；如果合伙人 “ 被動(dòng) ” 出問(wèn)題，屬于當(dāng)然退伙。

【解釋 2 】對(duì)合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人 接到 除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對(duì)除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起 30 日內(nèi)，向人民法院起訴。

（ 5 ）退伙的普通合伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

【解釋 1 】普通合伙企業(yè)所有的退伙人（不論是通知退伙還是除名），均應(yīng)當(dāng)對(duì)其退伙前的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

【解釋 2 】普通合伙人只是對(duì)基于退伙前的原因發(fā)生的企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，退伙后的企業(yè)債務(wù)與其無(wú)關(guān)（不在其位，不謀其政）。

【例題·多選題】某普通合伙企業(yè)在經(jīng)營(yíng)期間吸收甲入伙。甲入伙前，合伙企業(yè)對(duì)乙負(fù)債 10 萬(wàn)元。甲入伙后，該合伙企業(yè)繼續(xù)虧損，甲遂要求退伙，獲其他合伙人一致同意。在此期間，該合伙企業(yè)欠丙貨款 20 萬(wàn)元。甲退伙后，合伙企業(yè)又向丁借款 20 萬(wàn)元。后合伙企業(yè)解散，上述債務(wù)均未清償。 根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定， 下列表述中，正確的有（ ）。

A. 對(duì)于合伙企業(yè)對(duì)乙的債務(wù)，甲應(yīng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任

B. 對(duì)于合伙企業(yè)對(duì)丙的債務(wù)，甲應(yīng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任

C. 對(duì)于合伙企業(yè)對(duì)丁的債務(wù)，甲應(yīng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任

D. 對(duì)于合伙企業(yè)對(duì)乙、丁的債務(wù)，甲均不承擔(dān)責(zé)任

【答案】 AB

【解析】（ 1 ）新入伙的普通合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)（對(duì)乙的債務(wù) 10 萬(wàn)元）承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任；（ 2 ）退伙的普通合伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)（對(duì)丙的債務(wù) 20 萬(wàn)元）承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任；（ 3 ）退伙的普通合伙人對(duì)退伙后的債務(wù)（對(duì)丁的債務(wù) 20 萬(wàn)元）不承擔(dān)責(zé)任。

12. 財(cái)產(chǎn)繼承（ P113 ）

（ 1 ）有限合伙人死亡

作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時(shí)，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。

（ 2 ）普通合伙人死亡

①繼承人具備完全民事行為能力的，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，可以取得普通合伙人資格。

②繼承人為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。

【解釋 1 】如果繼承人不愿意成為合伙人或者不能成為合伙人的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向其退還被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額。

【解釋 2 】（ 1 ）普通合伙人應(yīng)具備承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的能力，因此，普通合伙人的繼承人為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，不可能取得普通合伙人資格；（ 2 ）有限合伙人以其認(rèn)繳的出資為限對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)只承擔(dān)有限責(zé)任，因此，有限合伙人死亡后，無(wú)論其繼承人是否具備完全民事行為能力，都可以依法取得有限合伙人的資格。

【相關(guān)鏈接】有限責(zé)任公司的自然人股東死亡后，其合法繼承人（無(wú)論是否具備完全民事行為能力）可以繼承股東資格。

【例題 1 ·多選題】甲是普通合伙企業(yè)的合伙人，因飛機(jī)失事死亡，其子乙 12 歲。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有（ ）。

A. 乙因繼承當(dāng)然成為合伙企業(yè)的普通合伙人

B. 乙只能要求分割甲在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額

C. 經(jīng)其他合伙人同意，乙可以成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)

D. 全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人

【答案】 CD

【解析】（ 1 ）選項(xiàng) A ：普通合伙人應(yīng)具備承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的能力，因此，繼承人為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，不可能取得普通合伙人資格；（ 2 ）選項(xiàng) BCD ：普通合伙人的繼承人為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)；全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。

【例題 2 ·多選題】 2009 年 3 月，周、吳、鄭、王以普通合伙企業(yè)形式開辦一家湘菜館。 2010 年 7 月，吳某因車禍死亡，其妻歐某為唯一繼承人。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列情形中，歐某不能通過(guò)繼承方式取得該合伙企業(yè)的普通合伙人資格的有（ ）。

A. 吳某之父對(duì)歐某取得合伙人資格表示異議

B. 合伙協(xié)議規(guī)定合伙人須具有國(guó)家一級(jí)廚師資格證，歐某不具有

C. 鄭某不愿意接納歐某為合伙人

D. 歐某因夫亡突遭打擊，精神失常，經(jīng)法院宣告為無(wú)民事行為能力人

【答案】 BCD

【解析】（ 1 ）選項(xiàng) ABC ：繼承人具備完全民事行為能力的，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，可以取得普通合伙人資格；（ 2 ）選項(xiàng) D ：普通合伙人的繼承人為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，不可能取得普通合伙人資格。

二、特殊的普通合伙企業(yè)（ ★★ ） (P115)

【解釋】特殊的普通合伙企業(yè)（如會(huì)計(jì)師事務(wù)所）適用普通合伙企業(yè)的一般規(guī)定，其特殊性主要體現(xiàn)在“債務(wù)責(zé)任的承擔(dān)”。

1. 特定債務(wù)（ 2011 年多選題）

（ 1 ）對(duì)外

一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。

（ 2 ）對(duì)內(nèi)

合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對(duì)給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

2. 普通債務(wù)（ 2012 年判斷題）

合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

三、有限合伙企業(yè)（ ★★★ ） (P117-121)

1. 設(shè)立條件（ P117 ）

（ 1 ）合伙人（ 2011 年單選題、 2012 年多選題）

①有限合伙企業(yè)由 2 個(gè)以上 50 個(gè)以下 合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。

【解釋】普通合伙企業(yè)的合伙人為 2 人以上，法律并未規(guī)定最高限額。

②有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有 1 個(gè) 普通合伙人和 1 個(gè) 有限合伙人。有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。

③國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人，可以成為有限合伙人。

（ 2 ）企業(yè)名稱

有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明 “有限合伙” 字樣。

（ 3 ）出資

①有限合伙人不得以 勞務(wù) 出資。（ 2012 年多選題）

②有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)繳義務(wù)，并對(duì)其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。

【例題 1 ·多選題】根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列關(guān)于合伙企業(yè)合伙人出資形式的表述中，正確的是（ ）。（ 2012 年）

A. 普通合伙人可以以知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資

B. 有限合伙人可以以實(shí)物出資

C. 普通合伙人可以以土地使用權(quán)出資

D. 有限合伙人可以以勞務(wù)出資

【答案】 ABC

【解析】（ 1 ）選項(xiàng) ABC ：合伙人（不論是普通合伙人，還是有限合伙人）均可以貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資；（ 2 ）選項(xiàng) D ：只有 “ 普通合伙人 ” 可以勞務(wù)出資。

【例題 2 ·多選題】某社會(huì)團(tuán)體與某私立學(xué)校共同出資設(shè)立一合伙企業(yè)，經(jīng)營(yíng)文具用品。兩年后，因經(jīng)營(yíng)虧損，該合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)。下列關(guān)于各合伙人承擔(dān)責(zé)任的表述中，符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的有（ ）。（ 2012 年）

A. 該社會(huì)團(tuán)體以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任

B. 該私立學(xué)校以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任

C. 該社會(huì)團(tuán)體對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任

D. 該私立學(xué)校對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任

【答案】 AD

【解析】（ 1 ）國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人，在本題中， “ 某社會(huì)團(tuán)體 ” 只能作為有限合伙人，該合伙企業(yè)只能為有限合伙企業(yè)；（ 2 ）有限合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)至少有一名普通合伙人，在本題中， “ 某私立學(xué)校 ” 只能作為普通合伙人，應(yīng)對(duì)該有限合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。

2. 事務(wù)執(zhí)行（ P118 ）

（ 1 ）有限合伙企業(yè)由 “ 普通合伙人 ” 執(zhí)行合伙事務(wù)， “ 有限合伙人” 不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。

【解釋】執(zhí)行事務(wù)合伙人可以就其執(zhí)行事務(wù)的勞動(dòng)付出要求企業(yè)支付報(bào)酬，對(duì)于報(bào)酬的支付方式及其數(shù)額，應(yīng)由合伙協(xié)議規(guī)定或者由全體合伙人討論決定。

（ 2 ）有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：

①參與決定普通合伙人入伙、退伙；

②對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理提出建議；

③參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所；

④獲取經(jīng)審計(jì)的有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；

⑤對(duì)涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料；

⑥在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時(shí)，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；

⑦執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時(shí)，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；

⑧依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。

（ 3 ）第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對(duì)該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。