第三單元 外商投資企業(yè)法律制度

一、外商投資企業(yè)法律制度概述

（一）外商投資企業(yè)的投資項目 （ ★★ ） （ 2009 年多選題） (P127)

1. 鼓勵類外商投資項目

（ 1 ）屬于農(nóng)業(yè)新技術、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的；

（ 2 ）屬于高新技術、先進適用技術，能夠改進產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術經(jīng)濟效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設備、新材料的；

（ 3 ）適應市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的；

（ 4 ）屬于新技術、新設備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的；

（ 5 ）能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的。

2. 限制類外商投資項目

（ 1 ）技術水平落后的；

（ 2 ）不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；

（ 3 ）從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的；

（ 4 ）屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的。

3. 禁止類外商投資項目

（ 1 ）危害國家安全或者損害社會公眾利益的；

（ 2 ）對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的；

（ 3 ）占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的；

（ 4 ）危害軍事設施安全和使用效能的；

（ 5 ）運用我國特有工藝或者技術生產(chǎn)產(chǎn)品的。

4. 允許類外商投資項目

不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類外商投資項目。

【特殊規(guī)定】（ 1 ）產(chǎn)品 “ 全部直接出口 ” 的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目；（ 2 ）產(chǎn)品出口額占其銷售總額 70 ％以上 的限制類外商投資項目，經(jīng)批準可以視為允許類外商投資項目。

【解釋】考生應準確區(qū)分鼓勵類、限制類、禁止類投資項目的范圍，注意多選題。

【例題·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。下列各項中，屬于鼓勵類外商投資項目的有（ ）。（ 2009 年）

A. 適應市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次的項目

B. 屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的項目

C. 產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目

D. 從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探的項目

【 答案】 AC

【解析】（ 1 ）選項 BD ：屬于限制類外商投資項目；（ 2 ）選項 C ：產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目。

二、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè) （ ★★★ ） (P128-131)

1. 注冊資本與投資總額 （ 2011 年單選題）（ P129 ）

（ 1 ）注冊資本為 210 萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的 10/7 倍；

（ 2 ）注冊資本在 210 － 500 萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的 2 倍；

（ 3 ）注冊資本在 500 － 1200 萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的 2.5 倍；

（ 4 ）注冊資本在 1200 萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的 3 倍。

【解釋】注冊資本為 500 萬美元的，投資總額不得超過 1250 萬美元。

【例題·多選題】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項中，注冊資本與投資總額符合規(guī)定的有（ ）。

A. 注冊資本 150 萬美元，投資總額 200 萬美元

B. 注冊資本 300 萬美元，投資總額 620 萬美元

C. 注冊資本 700 萬美元，投資總額 1500 萬美元

D. 注冊資本 1500 萬美元，投資總額 3900 萬美元

【答案】 ACD

【解析】（ 1 ）選項 A ：注冊資本為 210 萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的 10/7 倍；（ 2 ）選項 B ：注冊資本在 210 － 500 萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的 2 倍；（ 3 ）選項 C ：注冊資本在 500 － 1200 萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的 2.5 倍；（ 4 ）選項 D ：注冊資本在 1200 萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的 3 倍。

2. 出資期限（ 2009 年單選題）（ P129-P130 ）

（ 1 ） 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設立外商投資企業(yè)，外國投資者應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個月內(nèi)，向轉(zhuǎn)讓股權的股東，或者出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)，支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關批準后，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個月內(nèi)支付全部對價的 60 ％以上， 1 年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

（ 2 ）外國投資者認購境內(nèi)公司增資，有限責任公司和以發(fā)起方式設立的境內(nèi)股份有限公司的股東，應當在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于 20 ％的新增注冊資本，其余部分的出資時間應符合《公司法》、有關外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。

（ 3 ） 設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并運營該資產(chǎn)的：

①對與該資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價；對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關批準后，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個月內(nèi)支付全部價款的 60 ％以上， 1 年內(nèi)付清全部價款，并按實際繳付的出資比例分配收益。

②其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個月內(nèi)繳清；合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的 15 ％，并應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個月內(nèi)繳清， 其余部分的出資期限不得超過 2 年。

（ 4 ）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設立外商投資企業(yè)，如果外國投資者的出資比例低于注冊資本 25 ％的：

①投資者以“現(xiàn)金”出資的，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個月內(nèi) 繳清；

②投資者以“實物、工業(yè)產(chǎn)權”出資的，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個月內(nèi) 繳清。

【解釋】外國投資者在并購后所設外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于 25 ％的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇。除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，應依照審批、登記程序進行審批、登記。

三、中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度 (P131-138)

（一）注冊資本（ ★★★ ）（ P132 ）

1. 注冊資本為合營各方 認繳 的出資額之和，而非實收資本。

2. 外國合營者的出資比例一般不得低于 25 ％ 。

3. 合營企業(yè)因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機關 “批準” 。

【解釋】合營企業(yè)、合作企業(yè)和外資企業(yè)的注冊資本，經(jīng)批準均可以減少。

4. 增加注冊資本的程序

（ 1 ）合營各方協(xié)商一致；

（ 2 ）由董事會會議以特別決議方式通過；

（ 3 ）報原審批機關核準（而非批準）；

（ 4 ）修改合營企業(yè)章程；

（ 5 ）辦理注冊資本的變更登記手續(xù)。

【解釋】“報原審批機關核準”是一個特定程序。

5. 投資總額與注冊資本的關系 （ 2007 年單選題、 2008 年單選題、 2009 年多選題、 2011 年簡答題、 2012 年簡答題）

（ 1 ）合營企業(yè)的投資總額在 300 萬美元以下（含 300 萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的 7/10 。

（ 2 ）合營企業(yè)的投資總額在 300 萬美元以上至 1000 萬美元（含 1000 萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的 1/2 ；其中投資總額在 420 萬美元以下的，注冊資本不得低于 210 萬美元。

（ 3 ）合營企業(yè)的投資總額在 1000 萬美元以上至 3000 萬美元（含 3000 萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額 2/5 ；其中投資總額在 1250 萬美元以下的，注冊資本不得低于 500 萬美元。

（ 4 ）合營企業(yè)的投資總額在 3000 萬美元以上的，其注冊資本至少應占投資總額的 1/3 ；其中投資總額在 3600 萬美元以下的，注冊資本不得低于 1200 萬美元。

【例題 1 ·單選題】國內(nèi)企業(yè)甲與外國投資者乙共同投資舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)丙，其中甲出資 60 ％，乙出資 40 ％；投資總額為 400 萬美元。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關甲、乙出資額的表述中，正確的是（ ）。

A. 甲至少應出資 240 萬美元，乙至少應出資 160 萬美元

B. 甲至少應出資 126 萬美元，乙至少應出資 84 萬美元

C. 甲至少應出資 120 萬美元，乙至少應出資 80 萬美元

D. 甲至少應出資 168 萬美元，乙至少應出資 112 萬美元

【答案】 B

【解析】投資總額在 300 － 420 萬美元之間的，注冊資本不得低于 210 萬美元。因此，甲至少應出資： 210 × 60 ％＝ 126 （萬美元）。

【例題 2 ·多選題】下列有關合營企業(yè)注冊資本的表述中，符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度規(guī)定的有（ ）。（ 2009 年）

A. 合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，未經(jīng)批準不得減少其注冊資本

B. 合營企業(yè)增加注冊資本經(jīng)董事會通過即可

C. 合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于 25 ％

D. 合營企業(yè)的投資總額在 420 萬美元以下的，注冊資本不得低于 210 萬美元

【答案】 AC

【解析】（ 1 ）選項 B ：合營企業(yè)增加注冊資本，應當經(jīng)合營各方協(xié)商一致，并由董事會會議通過后，還應報經(jīng)原審批機關核準，修改合營企業(yè)章程，辦理注冊資本的變更登記手續(xù)；（ 2 ）選項 D ：合營企業(yè)的投資總額在 300 萬美元以下（含 300 萬美元）的，注冊資本不低于投資總額的 7/10 即可，不受 210 萬美元的限制；投資總額在 300 － 420 萬美元之間的，無論是 310 萬美元還是 410 萬美元，注冊資本均不得低于 210 萬美元。

（二）出資方式（★★★）（ 2008 年多選題、 2011 年簡答題）（ P133 ）

1. 外國合營者以貨幣出資時，只能以 外幣 繳付出資，不能以人民幣繳付出資。

【解釋】中級考生只能按照 2013 年教材的說法去答題（教材的說法并不準確）。

2. 合營各方認繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金、自己所有并且未設立任何擔保物權（抵押權、質(zhì)權）的實物、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術。

【相關鏈接】公司的股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者“設定擔保的財產(chǎn)”等作價出資。

3. 外國合營者作為出資的機器設備（或者其他物料）、工業(yè)產(chǎn)權（或者專業(yè)技術），應當報審批機關 批準 。

4. 非貨幣出資的作價方法

（ 1 ）以建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權、專業(yè)技術作為出資的，其作價由合營各方協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定。

【相關鏈接】（ 1 ）合伙企業(yè)：協(xié)商或者評估；（ 2 ）公司：必須評估。

（ 2 ）如果場地使用權未作為中國合營者出資的一部分，合營企業(yè)應當向中國政府繳納場地使用費；中方合營者以場地使用權出資的，其作價金額應與取得同類場地使用權所應繳納的場地使用費相同（而非由中外投資各方協(xié)商確定或者聘請第三者評定）。

5. 合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設備或者其他財產(chǎn)以及合營者以外的他人財產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)和權益或者合營他方的財產(chǎn)和權益為其出資提供擔保。（ 2012 年簡答題）

（三）出資期限（★★★） (P134)

1. 新設立的合營企業(yè)的出資期限（ 2008 年單選題、 2011 年簡答題）

（ 1 ）一次性繳清：自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 6 個月內(nèi)繳清

（ 2 ）分期出資

①第一期出資

合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的 15 ％，并且應當在營業(yè)執(zhí)照“簽發(fā)”之日起 3 個月內(nèi)繳清。

②總期限

自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起不得超過 2 年，與注冊資本的大小無關。（ 2013 年教材并未明確提及）