第三單元 外商投資企業(yè)法律制度

三、中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度 (P131-138)

【例題·多選題】 甲公司是一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，注冊資本為 800 萬美元，合營企業(yè)合同約定合營雙方分期繳納出資， 2007 年 5 月 1 日甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。 根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定， 下列表述中，正確的有（ ）。

A. 在 2007 年 5 月 1 日，甲公司實收資本可以為零

B. 在 2007 年 8 月 1 日，甲公司實收資本不得少于 120 萬美元

C. 在 2009 年5 月1 日 ，甲公司實收資本不得少于800 萬美元

D. 甲公司的投資總額最多為 2000 萬美元

【答案】 ABCD

【解析】（ 1 ）選項 A ：合營企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合營企業(yè)在工商行政管理機關(guān)登記注冊的資本，是合營各方認(rèn)繳的出資額之和；（ 2 ）選項 B ：合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的 15 ％，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 3 個月內(nèi)繳清；（ 3 ）選項 C ：分期出資的總期限不得超過 2 年；（ 4 ）選項 D ：注冊資本在 500 萬美元以上至 1200 萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的 2.5 倍。

2. 收購價款（ P135 ）

通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)當(dāng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個月內(nèi)支付全部購買金；對特殊情況需要延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個月內(nèi)支付購買總金額的 60 ％以上，在 1 年內(nèi)付清全部購買金，并按 “ 實際繳付的出資額的比例 ” 分配收益。

【例題·單選題】外國甲公司收購中國境內(nèi)乙公司的部分資產(chǎn)，收購價款為 160 萬美元，并以該資產(chǎn)作為出資與境內(nèi)丙公司于 2008 年 4 月 1 日成立了一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲公司支付乙公司收購價款的下列方式中， 符合 外商投資企業(yè)法律制度 規(guī)定的是 （ ）。

A. 甲公司于 2008 年 6 月 30 日向乙公司支付 80 萬美元， 2009 年 3 月 30 日支付 80 萬美元

B. 甲公司于 2008 年 6 月 30 日向乙公司一次支付 160 萬美元

C. 甲公司于 2009 年 3 月 30 日向乙公司一次支付 160 萬美元

D. 甲公司于 2008 年 9 月 30 日向乙公司支付 100 萬美元， 2009 年 6 月 30 日支付 60 萬美元

【答案】 B

【解析】（ 1 ）選項 A ：前 6 個月的支付比例低于 60 ％；（ 2 ）選項 C ：一次性支付的期限不得超過 3 個月；（ 3 ）選項 D ：盡管前 6 個月支付的比例超過了 60 ％，但總期限超過了 1 年。

3. 未按照規(guī)定期限出資的責(zé)任界定 （ 2009 年單選題）（ P134-P135 ）

（ 1 ）合營各方均違約

視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效。

（ 2 ）一方違約，一方守約

外商投資企業(yè) 一方 未按期繳付出資的，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在 1 個月內(nèi)繳付出資，逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟損失；守約方應(yīng)當(dāng)在逾期 1 個月內(nèi)，向原審批機關(guān)申請批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找投資者承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)。

4. 同步出資（ P135 ）

合營企業(yè)的投資者均須按照合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資，因特殊情況不能同步繳付的，應(yīng)報審批機關(guān)批準(zhǔn)，并按 “實際繳付” 的出資比例分配收益。

【公司】 不論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，均先看全體股東、公司章程的約定；沒有約定的，才按照出資比例、持股比例進行分配。

【合伙企業(yè)】 合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照 “實繳出資” 比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

【合營企業(yè)】合營企業(yè)一般情況下（同步出資時）按照 “認(rèn)繳的出資比例” 分配損益；不能同步繳付出資的，應(yīng)按 “實際繳付的出資比例” 分配收益。

【合作企業(yè)】合作企業(yè)（不論是否取得法人資格）為契約式企業(yè)，合作各方按照合作合同的 約定 分配收益。

5. 控股問題（ P135 ）

對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。

【解釋】控股的投資者只有當(dāng)自己認(rèn)繳的出資（或收購價款）“全部到位之后”，才能取得對該企業(yè)的決策權(quán)。

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【例題·單選題】 國內(nèi)企業(yè)甲由國外投資者乙收購 51 ％的股權(quán)于 2007 年 10 月 8 日依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)丙。經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，乙于 2008 年 1 月 15 日支付了購買股權(quán)總金額 50 ％的款項，于 2008 年 3 月 20 日支付了購買股權(quán)總金額 20 ％的款項，于 2008 年 10 月 5 日支付了剩余的購買股權(quán)款項。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，乙公司取得丙控股權(quán)的時間是（ ）。

A.2007 年10 月8 日

B.2008 年1 月15 日

C.2008 年3 月20 日

D.2008 年10 月5 日

【答案】 D

【解析】對合營企業(yè)中控股的投資者，在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)。

（四）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓（ ★★ ）（ P135 ）

1. 轉(zhuǎn)讓條件（ 2005 年判斷題、 2007 年判斷題）

（ 1 ）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營 各方同意 ；

（ 2 ）出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機關(guān) 批準(zhǔn) ；

（ 3 ）合營企業(yè)一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資額時，合營他方有 優(yōu)先購買權(quán) 。

2. 轉(zhuǎn)讓程序

（ 1 ）申請出資額轉(zhuǎn)讓；

（ 2 ）董事會審查決定；

（ 3 ）報審批機構(gòu)批準(zhǔn)；

（ 4 ）辦理變更登記手續(xù)。

【合作企業(yè)】合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書面同意，并報審批機關(guān)批準(zhǔn)。

【合伙企業(yè)】（ 1 ）普通合伙人：除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意；（ 2 ）有限合伙人：有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前 30 日“通知”其他合伙人。

【有限責(zé)任公司】 有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意；但公司章程另有約定的除外。

【解釋】合營企業(yè)、合作企業(yè)出資的對外轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機構(gòu)的審批；而合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司沒有審批的問題。

（五）組織形式和組織機構(gòu)（★★★）

1. 組織形式

（ 1 ）所有的中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式均為有限責(zé)任公司。

（ 2 ）取得法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，其組織形式均為有限責(zé)任公司；但未取得法人資格的，雙方的關(guān)系為合伙關(guān)系。

（ 3 ）外資企業(yè)的組織形式一般為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。

2. 組織機構(gòu) （ 2009 年單選題）（ P136 ）

合營企業(yè)的組織機構(gòu)為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，董事會是最高權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)不設(shè)股東會。

3. 董事會的會議制度（ P136-P137 ）

（ 1 ）董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長。（ 2012 年簡答題）

【相關(guān)鏈接 1 】有限責(zé)任公司董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

【相關(guān)鏈接 2 】股份有限公司的董事長、副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

（ 2 ） 董事長 是合營企業(yè)的法定代表人。（ 2011 年簡答題）

【相關(guān)鏈接】公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，可以由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。

（ 3 ）董事任期為 4 年 ，可以連任。

【相關(guān)鏈接】公司的董事任期由公司章程規(guī)定，但不得超過 3 年。

（ 4 ）董事會會議每年至少召開 1 次 。

【相關(guān)鏈接】股份有限公司的董事會每年至少召開 2 次。

（ 5 ）董事會會議應(yīng)有 2/3 以上 董事出席方能舉行。

【相關(guān)鏈接】股份有限公司的董事會有全體董事的過半數(shù)出席方能舉行。

（ 6 ）董事會的特別決議

合營企業(yè)的下列事項，必須經(jīng)出席董事會會議的董事 一致通過 方可作出決議：

①合營企業(yè)章程的修改；

②合營企業(yè)的中止、解散；

③合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；

④合營企業(yè)的合并、分立。

【例題·多選題】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會的表述中，正確的有（ ）。

A. 董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)

B. 董事會每半年至少召開一次會議

C. 董事會會議應(yīng)有 2/3 以上董事出席才能召開

D. 合營企業(yè)資產(chǎn)抵押事項的決議，須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過

【答案】 AC

【解析】（ 1 ）選項 B ：合營企業(yè)、合作企業(yè)的董事會“每年”至少召開一次會議；（ 2 ）選項 D ：“資產(chǎn)抵押事項”僅限于“合作企業(yè)”董事會。