代理制度

　　一、代理的基本理論

　　(一)代理的概念及特征

　　代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)的一種法律制度。

　　代理有以下幾個(gè)法律特征：

　　1.代理行為是民事法律行為

　　代理人從事的行為主要包括三類(lèi)：(1)民事法律行為;(2)民事訴訟的行為;(3)某些財(cái)政、行政行為，如代理專(zhuān)利申請(qǐng)、商標(biāo)注冊(cè)。后兩種實(shí)際上屬于準(zhǔn)民事法律行為。

　　并非所有的民事法律行為都可以代理，某些具有人身性質(zhì)的民事法律行為(如立遺囑、結(jié)婚等)、雙方當(dāng)事人約定必須由本人親自實(shí)施的民事法律行為不得代理。

　　2.代理人以被代理人的名義為民事法律行為

　　3.代理人是在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立向第三人為意思表示

　　4.代理人所為的民事法律行為的法律效果歸屬于被代理人

　　(二)代理與相關(guān)概念的區(qū)別

　　1.代理與委托

　　區(qū)別：

　　(1)行使權(quán)利的名義不同

　　(2)從事的事務(wù)不同

　　(3)代理涉及三方當(dāng)事人，即被代理人、代理人、第三人;委托則屬于雙方當(dāng)事人之間的關(guān)系，即委托人、受托人。

　　聯(lián)系：在委托代理中，委托人(被代理人)與受托人(代理人)之間的法律關(guān)系按照委托處理;委托人、受托人及相對(duì)人三方當(dāng)事人之間的法律關(guān)系按照代理處理。

　　2.代理與代表

　　(1)代表人是法人的法人機(jī)關(guān)，代表人與法人是同一個(gè)民事主體;代理人與被代理人是兩個(gè)民事主體間的關(guān)系，是兩個(gè)獨(dú)立的民事主體。

　　(2)代表人實(shí)施民事法律行為就是法人實(shí)施民事法律行為，因此不存在效力歸屬問(wèn)題;代理人從事的法律行為不是被代理人的法律行為，只是其效力歸屬于被代理人。

　　3.代理與行紀(jì)

　　(1)行紀(jì)是以行紀(jì)人自己的名義實(shí)施法律行為;代理是以被代理人的名義實(shí)施法律行為。

　　(2)行紀(jì)的法律效果先由行紀(jì)人承受，然后通過(guò)其他法律關(guān)系(如委托合同)轉(zhuǎn)給委托人;代理的法律效果直接歸屬被代理人享有。

　　(3)行紀(jì)必為有償法律行為;代理既可為有償，亦可為無(wú)償。

　　(三)代理的種類(lèi)

　　1.委托代理

　　委托授權(quán)為不要式行為。書(shū)面的委托形式是授權(quán)委托書(shū)。委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。

　　2.法定代理

　　《民法通則》第十四條、第十六條規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。

　　3.指定代理

　　按照人民法院或者有權(quán)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理，為指定代理。在沒(méi)有法定代理人和委托代理人的情況下，人民法院或者有權(quán)機(jī)關(guān)可以依法為不能親自處理自己事務(wù)的人指定代理人。在指定代理中，依法被指定為代理人的，如無(wú)特殊原因不得拒絕擔(dān)任。代理人享有的代理權(quán)由人民法院或者指定機(jī)關(guān)指定。