第二章 公司法律制度

本章考情分析

在最近 3 年的考試中，本章的平均分值為 16 分， 2012 年的分值為 18 分。其中， 2007 年、 2009 年、 2010 年的綜合題和 2008 年、 2011 年、 2012 年的簡(jiǎn)答題均來自本章。本章幾乎處處是考點(diǎn)，處處是重點(diǎn)，需要死記硬背的東西較多，希望考生多投入一些時(shí)間。在 2013 年的考試中，本章分值估計(jì)在 20 分左右，在 簡(jiǎn)答題、綜合題中至少會(huì)占一席之地 。其中，考生應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注涉及上市公司的綜合題（《公司法》和《證券法》的結(jié)合）。

最近 3 年題型題量分析

2013 年教材的主要變化

2013 年教材對(duì)本章內(nèi)容進(jìn)行了重大調(diào)整，其主要變化是：（ 1 ）根據(jù)《公司法司法解釋（三）》，新增了 N 處考點(diǎn)，希望考生高度重視；（ 2 ）對(duì)“股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)”進(jìn)行了調(diào)整，新增了“上市公司股東大會(huì)”的若干規(guī)定。

需要特別說明的是，為了幫助考生更好地理解教材內(nèi)容，本書并未完全按照 2013 年教材的順序進(jìn)行編寫，希望考生理解。

本章基本結(jié)構(gòu)框架

第一單元 公司法律制度概述

一、分公司（ ★★★ ）（ 2008 年多選題、 2011 年簡(jiǎn)答題）（ P34 ）

分公司沒有獨(dú)立的公司名稱、公司章程，沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，不具有法人資格，但可領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》（而非《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》），以“自己的名義”進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，其民事責(zé)任由“總公司”承擔(dān)。

【解釋】子公司具有法人資格，子公司與母公司在法律上是彼此獨(dú)立的企業(yè)，子公司依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

【例題·單選題】甲是乙公司依法設(shè)立的分公司。下列表述中，符合公司法律制度規(guī)定的是（ ）。

A. 甲應(yīng)有自己的營業(yè)執(zhí)照，以自己的名義進(jìn)行營業(yè)活動(dòng)，并獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任

B. 甲應(yīng)有獨(dú)立的法人資格，以自己的名義進(jìn)行營業(yè)活動(dòng)，并獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任

C. 甲應(yīng)有自己的營業(yè)執(zhí)照，可以沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，但獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任

D. 甲應(yīng)有自己的營業(yè)執(zhí)照，并以自己的名義進(jìn)行營業(yè)活動(dòng)，但不獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任

【答案】 D

【解 析】 分公司沒有獨(dú)立的公司名稱、公司章程，沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，不具有法人資格，但可領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》（而非《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》），以“自己的名義”進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，其民事責(zé)任由“總公司”承擔(dān)。

二、對(duì)外投資與對(duì)外擔(dān)保（ P35 ）

1. 對(duì)外投資（ ★ ）

（ 1 ）對(duì)外投資的規(guī)模

公司章程對(duì)投資總額及單項(xiàng)投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

【解釋】《公司法》對(duì)公司對(duì)外投資的規(guī)模并沒有限制，公司章程可以自己限定。

（ 2 ）對(duì)外投資的決議方式 （ 2 選 1 ）

公司向其他企業(yè)投資，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)“或者”股東（大）會(huì)決議。

【解釋】《公司法》只是規(guī)定公司章程可以在董事會(huì)“或者”股東（大）會(huì)之間選擇，具體由公司章程規(guī)定。

2. 對(duì)外擔(dān)保（ ★★★ ）

（ 1 ）對(duì)外擔(dān)保的規(guī)模

公司章程對(duì)擔(dān)�？傤~及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

【解釋】《公司法》對(duì)公司對(duì)外擔(dān)保的規(guī)模并沒有限制，公司章程可以自己限定。

（ 2 ）對(duì)外擔(dān)保的決議

① 2 選 1

公司為“他人”（非股東、非實(shí)際控制人）提供擔(dān)保的，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)“或者”股東（大）會(huì)決議。

② 1 選 1

公司為“股東或者實(shí)際控制人”提供擔(dān)保的，“必須”經(jīng)股東（大）會(huì)決議。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決，該項(xiàng)表決由“出席”會(huì)議的“其他股東”所持表決權(quán)的“過半數(shù)”（大于 1/2 ）通過。

【解釋 1 】公司為 “ 非股東、非實(shí)際控制人 ” 提供擔(dān)保的，公司章程可以規(guī)定由 “ 董事會(huì)或者股東（大）會(huì)”決議，總經(jīng)理、董事長(zhǎng)不行。

【解釋 2 】公司為 “ 股東或者實(shí)際控制人 ” 提供擔(dān)保的：（ 1 ）必須由 “ 股東（大）會(huì)”決議，董事會(huì)不行；（ 2 ）股東（大）會(huì)在表決時(shí)，接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東應(yīng)當(dāng)回避，不得參加表決；（ 3 ）該項(xiàng)表決由 “ 出席 ” 會(huì)議的（而非全體股東）“其他股東”所持“表決權(quán)”（而非人數(shù)）的“過半數(shù)”（大于 1/2 ）通過。

【解釋 3 】有限責(zé)任公司的 股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。由此可以看出，有限責(zé)任公司股東的表決權(quán)與出資比例可能不一致。

【例題 1 ·單選題】 公司在經(jīng)營活動(dòng)中可以以自己的財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于擔(dān)保的表述中，正確的是（ ）。

A. 公司經(jīng)理可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保

B. 公司董事長(zhǎng)可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保

C. 公司董事會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保

D. 公司股東會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保

【答案】 D

【解析 】（ 1 ）客戶： 公司為“他人”提供擔(dān)保的，按照公司章程的規(guī)定由“董事會(huì)或者股東（大）會(huì)”（經(jīng)理、董事長(zhǎng)不行）決議；（ 2 ）股東：公司為 “ 股東或者實(shí)際控制人 ” 提供擔(dān)保的，必須經(jīng) “ 股東會(huì)或者股東大會(huì) ” （董事會(huì)不行）決議。

【例題 2 ·單選題】 A 公司是由甲出資 20 萬元、乙出資 50 萬元、丙出資 30 萬元、丁出資 80 萬元共同設(shè)立的有限責(zé)任公司。丁申請(qǐng) A 公司為其銀行貸款作擔(dān)保，為此 A 公司召開股東會(huì)，甲、乙、丙、丁均出席會(huì)議，乙明確表示不同意。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于會(huì)議決議的表述中，正確的是（ ）。

A. 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙、丁四個(gè)股東全部通過，因乙不同意而不能通過

B. 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙三個(gè)股東全部通過，因乙不同意而不能通過

C. 該決議必須經(jīng)全體股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過，因甲、丙、丁所持表決權(quán)占 72.22 ％，因此通過

D. 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙三個(gè)股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過，因甲、丙所持表決權(quán)未超過半數(shù)，因此不能通過

【答案】 D

【解析】有限責(zé)任公司為“股東”提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)決議。接受擔(dān)保的股東（�。┎坏脜⒓颖頉Q，該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東（甲乙丙）所持表決權(quán)的“過半數(shù)”（大于 1/2 ）通過。

三、公司的登記管理（ P36 ）

1. 法定代表人（ ★★★ ）

公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由“董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理”擔(dān)任。

【解釋】公司章程只能在“董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理”中 3 選 1 ，公司章程不能約定由副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人擔(dān)任法定代表人。

2. 股東出資（ ★★★ ）（ 2008 年單選題）

（ 1 ）股東可以貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)出資。

（ 2 ）股 東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保（抵押、質(zhì)押）的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。

3. 營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為公司的成立日期。 （ ★ ）

【解釋】個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司、股份有限公司、中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的成立日期均為“營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期”。

4. 變更登記 （ ★★★ ）

（ 1 ）公司名稱、法定代表人、經(jīng)營范圍：自變更決議或者決定作出之日起 30 日內(nèi)申請(qǐng)變更登記

（ 2 ）減少注冊(cè)資本、合并、分立：自公告之日起 45 日后申請(qǐng)變更登記

（ 3 ）變更實(shí)收資本：自足額繳納出資或者股款之日起 30 日內(nèi)申請(qǐng)變更登記

（ 4 ）有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)：應(yīng)當(dāng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起 30 日內(nèi)申請(qǐng)變更登記

（ 5 ）公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)：應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)“備案”（而非工商變更）（ 2013 年新增）

5. 解散與清算（ ★★★ ）

（ 1 ）解散但不需要清算

因合并、分立而解散的公司，因其債權(quán)債務(wù)由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼，不需要進(jìn)行清算。

【解釋】 如甲公司被乙公司吸收合并，甲公司應(yīng)當(dāng)解散，并辦理工商注銷登記，但不需要進(jìn)行清算。

（ 2 ）解散并清算

公司的債權(quán)債務(wù)無人承繼的，該公司解散時(shí)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算，清算后應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)工商注銷登記。

6. 年度檢驗(yàn) （ ★ ）

公司登記機(jī)關(guān)于每年 3 月 1 日～ 6 月 30 日對(duì)公司進(jìn)行年度檢驗(yàn)。

第一單元 單元測(cè)驗(yàn)

【單元測(cè)驗(yàn)鏈接】

/student/showExaminationPaper.html?examinationId=107854

【提示】點(diǎn)擊上面的“第一單元 單元測(cè)驗(yàn)”即進(jìn)入相關(guān)試卷。

第二單元 公司的設(shè)立

一、出資期限 （ ★★★ ）（ P43 、 59 ）

1. 有限責(zé)任公司

有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東“認(rèn)繳”的出資額（而非實(shí)收資本）。全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的 20 ％，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額（ 3 萬元），其余部分由股東自公司成立之日起 2 年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在 5 年內(nèi)繳足。

【解釋 1 】只要“全體股東相加”不低于注冊(cè)資本的 20 ％即可，不要求每一個(gè)股東都達(dá)到各自認(rèn)繳出資額的 20 ％。

【解釋 2 】首次出資額需要同時(shí)滿足“ 20 ％和 3 萬元”的規(guī)定。

【解釋 3 】一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低為 10 萬元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納出資，不允許分期繳付。

2. 股份有限公司

【解釋 1 】股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為 500 萬元。

【解釋 2 】發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人；既可以是中國公民，也可以是外國公民。

【解釋 3 】設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有 2 人以上 200 人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上（≥ 1/2 ）的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

（ 1 ）發(fā)起設(shè)立

股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的 20 ％，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起 2 年內(nèi)繳足；其中投資公司可以在 5 年內(nèi)繳足。

（ 2 ）募集設(shè)立

股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。

【解釋】以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的 35 ％。