第七單元 公司的其他問題

一、董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務 （ ★★ ）（ P70 ）

2. 董事、高級管理人員的行為禁止

（ 1 ）挪用公司資金。

（ 2 ）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲。

（ 3 ）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng) “ 股東（大）會或者董事會”同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保。

【解釋 1 】（ 1 ） 公司為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東（大）會決議；（ 2 ）公司為股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東（大）會決議。

【解釋 2 】公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員均有約束力。 （ 2010 年多選題）

（ 4 ）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng) “ 股東（大）會”（而非董事會）同意，與本公司訂立合同或者進行交易。

【解釋】如果公司章程事先有規(guī)定，或者事先經(jīng)股東（大）會同意，董事、高級管理人員可以同本公司進行交易。

（ 5 ）未經(jīng)股東（大）會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務。

【解釋】公司董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

3. 相關規(guī)定

（ 1 ）增資

股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務，原告 請求未盡勤勉義務而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔相應責任的，人民法院應予支持 。董事、高級管理人員承擔責任后，可以向被告股東追償。

（ 2 ）抽逃出資

股東抽逃出資，公司債權人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚�補充賠償責任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。

（ 3 ）有限責任公司的股權轉讓

股權轉讓后尚未向公司登記機關辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權轉讓、質(zhì)押或者以其他方式處分的，如果原股東處分股權造成受讓股東損失，受讓股東有權請求原股東承擔賠償責任；同時，受讓股東還可以要求對于未及時辦理變更登記有過錯的董事、高級管理人員或者實際控制人承擔相應責任。但是，受讓股東對于未及時辦理變更登記也有過錯的，可以適當減輕上述董事、高級管理人員或者實際控制人的責任。

二、公司財務、會計 （ ★★ ）（ 2010 年多選題）（ P78 ）

1. 利潤分配

（ 1 ）公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司按照股東 “ 實繳 ” 的出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

【解釋】對于股東的分紅權，不論是有限責任公司還是股份有限公司，均先看全體股東、公司章程的約定；沒有約定的，才按照出資比例、持股比例進行分配。

（ 2 ）公司持有的本公司股份不得分配利潤。

【例題·單選題】 甲、乙、丙成立一家科貿(mào)有限責任公司，約定公司注冊資本 100 萬元，甲、乙、丙各按 20 ％、 30 ％、 50 ％的比例出資。甲、乙繳足了出資，丙僅實繳 30 萬元。公司章程對于紅利分配沒有特別約定。當年年底公司進行分紅。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。

A. 丙只能按 30 ％的比例分紅

B. 應按實繳注冊資本 80 萬元，由甲、乙、丙按各自的實際出資比例分紅

C. 由于丙違反出資義務，其他股東可通過決議取消其當年分紅資格

D. 丙有權按 50 ％的比例分紅，但應當承擔未足額出資的違約責任

【答案】 B

【解析】（ 1 ）選項 ABD ：有限責任公司的股東按照實繳的出資比例分取紅利；但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利；（ 2 ）選項 C ：股東未履行或者未全面履行出資義務，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權、新股優(yōu)先認購權、剩余財產(chǎn)分配請求權等股東權利作出“相應的合理限制”，該股東請求認定該限制無效的，人民法院不予支持�？忌鷳�注意“合理限制”的含義：如果丙根本未繳納出資，取消其當年的分紅資格未嘗不可；丙畢竟實繳了 30 萬元，取消其當年的分紅資格則不合理，應按照其實繳的出資比例進行分配。

2. 公積金（ 2012 年單選題）（ P80 ）

（ 1 ）盈余公積金

①法定公積金： 10 ％ /50 ％ /25 ％

法定公積金按照稅后利潤的 10 ％提取，當法定公積金累計額為注冊資本的 50 ％以上時可以不再提取。用法定公積金轉增資本時，轉增后留存的法定公積金不得少于 “ 轉增前 ” 注冊資本的 25 ％。

②任意公積金：不受 10 ％ /25 ％的限制

任意公積金的提取比例沒有限制，用任意公積金轉增資本時，不受 25 ％的限制。

（ 2 ）資本公積金：不得用于彌補虧損

【例題·單選題】某公司注冊資本為 100 萬元。 2010 年，該公司提取的法定公積金累計額為 60 萬元，提取的任意公積金累計額為 40 萬元。當年，該公司擬用公積金轉增公司資本 50 萬元。下列有關公司擬用公積金轉增資本的方案中，不符合公司法律制度規(guī)定的是（ ）。

A. 用法定公積金 10 萬元、任意公積金 40 萬元轉增資本

B. 用法定公積金 20 萬元、任意公積金 30 萬元轉增資本

C. 用法定公積金 30 萬元、任意公積金 20 萬元轉增資本

D. 用法定公積金 40 萬元、任意公積金 10 萬元轉增資本

【答案】 D

【解析】（ 1 ）法定公積金：用法定公積金轉增資本時，轉增后所留存的法定公積金不得少于轉增前注冊資本的 25 ％，在本題中，法定公積金最多可以轉增 35 萬元（ 60 － 100 × 25 ％）；（ 2 ）任意公積金不受 25 ％的限制，任意公積金最多可以轉增 40 萬元。

三、合并、分立、增資、減資 （ ★★★ ）（ P81 ）

1. 合并

（ 1 ）公司合并分為吸收合并和新設合并。

（ 2 ）合并決議

①有限責任公司的股東會對公司合并作出決議時，必須經(jīng)代表 2/3 以上表決權的股東通過。

②股份有限公司的股東大會對公司合并作出決議時，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的 2/3 以上通過。

【相關鏈接】對于股東（大）會通過的合并、分立決議，表決時投反對票的股東有權請求公司按照合理的價格收購其股權。

（ 3 ）通知債權人

①公司應當自作出合并決議之日起 10 日內(nèi)通知債權人，并于 30 日內(nèi)在報紙上公告。

②債權人自接到通知書之日起 30 日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起 45 日內(nèi)可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

【解釋 1 】參與合并的公司（無論其是否消滅）均應當履行通知、公告義務。

【解釋 2 】無論債權人的債權是否到期，均可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

【相 關鏈接】減少注冊資本、合并、分立：自公告之日起 45 日后申請工商變更登記。

（ 4 ）債權債務

公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后繼續(xù)存續(xù)的公司或者新設立的公司承繼。

【相關鏈接】 因合并、分立而解散的公司， 因其債權債務由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼，不需要進行清算。

2. 分立

（ 1 ）公司分立分為派生分立和新設分立。

①派生分立，是指公司以其部分資產(chǎn)和業(yè)務另設一個新的公司，原公司存續(xù)。

②新設分立，是指公司以其全部資產(chǎn)設立兩個以上的新公司，原公司解散。

（ 2 ）分立決議

①有限責任公司的股東會對公司分立作出決議時，必須經(jīng)代表 2/3 以上表決權的股東通過。

②股份有限公司的股東大會對公司分立作出決議時，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的 2/3 以上通過。

【相關鏈接】對于股東（大）會通過的合并、分立決議，表決時投反對票的股東有權請求公司按照合理的價格收購其股權。

（ 3 ）通知債權人

公司應當自作出分立決議之日起 10 日內(nèi)通知債權人，并于 30 日內(nèi)在報紙上公告。

【解釋】 公司分立程序中雖然也設置了通知、公告?zhèn)鶛嗳说某绦�，但并沒有賦予債權人“請求公司清償債務或者提供相應擔�！钡臋嗬�。

（ 4 ）債權債務

公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與“債權人”就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。

【解釋】 在分立前與“債權人”的約定有效，但公司內(nèi)部的約定不能對抗債權人。

【相關鏈接】因分立而解散的公司（因新設分立而解散的原公司）， 因其債務由分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼，不需要進行清算。

【例題 · 單選題】白陽有限公司分立為陽春有限公司與白雪有限公司時，在對原債權人甲的關系上，不符合公司法律制度規(guī)定的是（ ）。

A. 白陽公司應在作出分立決議之日起 10 日內(nèi)通知甲

B. 甲在接到分立通知書后 30 日內(nèi)，可要求白陽公司清償債務或提供相應的擔保

C. 甲可向分立后的陽春公司與白雪公司主張連帶清償責任

D. 白陽公司在分立前可與甲就債務償還問題簽訂書面協(xié)議

【答案】 B

【 解析】在分立程序中沒有“債權人要求公司清償債務或提供擔�！钡膯栴}。

3. 增加注冊資本

（ 1 ）決議方式

①有限責任公司的股東會對公司 增加注冊資本 作出決議時，必須經(jīng)代表 2/3 以上表決權的股東通過。

②股份有限公司的股東大會對公司 增加注冊資本 作出決議時，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的 2/3 以上通過。

【解釋】對于股東（大）會通過的增加注冊資本決議，表決時投反對票的股東“無權”請求公司按照合理的價格收購其股權。

（ 2 ）繳付出資

①有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照《公司法》設立有限責任公司繳納出資的有關規(guī)定執(zhí)行（ 20 ％ /2 年）。

②股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股，依照《公司法》設立股份有限公司繳納股款的有關規(guī)定執(zhí)行。

（ 3 ）工商變更登記

【解釋】公司增加注冊資本時，沒有“通知債權人以及 債權人要求公司清償債務或提供擔保”的問題。

4. 減少注冊資本 （ 2012 年單選題）

（ 1 ）公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。

（ 2 ）決議方式

①有限責任公司的股東會對公司減少 注冊資本 作出決議時，必須經(jīng)代表 2/3 以上表決權的股東通過。

②股份有限公司的股東大會對公司 減少注冊資本 作出決議時，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的 2/3 以上通過。

【解釋】對于股東（大）會通過的減少注冊資本決議，表決時投反對票的股東“無權”請求公司按照合理的價格收購其股權。

（ 3 ）通知債權人

①公司應當自作出減少注冊資本決議之日起 10 日內(nèi)通知債權人，并于 30 日內(nèi)在報紙上公告。

②債權人自接到通知書之日起 30 日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起 45 日內(nèi)可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

【解釋】考生應正確區(qū)分減資和抽逃出資的區(qū)別：（ 1 ）經(jīng)法定程序，可以依法減資；（ 2 ）抽逃出資是違法行為。

【相關鏈接】減少注冊資本、合并、分立：自公告之日起 45 日后申請工商變更登記。

四、公司 解散和清算 （ ★★★ ）（ 82 ）

（一）公司解散

1. 公司解散的原因

（ 1 ）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；

（ 2 ）股東會或者股東大會決議解散；

（ 3 ）因公司合并、分立需要解散；

（ 4 ）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷；

（ 5 ）人民法院依法予以解散。

2. 股東請求人民法院解散公司的司法解釋 （ 2010 年判斷題）（ P83 ）

（ 1 ）人民法院應當受理的情形

單獨或者合并持有公司全部股東表決權 10 ％以上的股東，有下列事由之一，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決，提起解散公司訴訟，人民法院應當受理：

①公司持續(xù) 2 年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；