第七單元 公司的其他問題

四、公司解散和清算（★★★）（ 82 ）

（一）公司解散

2. 股東請求人民法院解散公司的司法解釋（ 2010 年判斷題）

【例題 2 ·多選題】甲為某有限責(zé)任公司的股東，持有該公司 15 ％的表決權(quán)。甲與公司的另外兩個股東長期意見不合，已有兩年未開成公司股東會，公司經(jīng)營管理出現(xiàn)嚴(yán)重困難，甲與其他股東多次協(xié)商未果。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，甲可以采取的解決措施有（ ）。

A. 請求法院解散公司

B. 請求公司以合理的價格收購其股權(quán)

C. 將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給另外兩個股東退出公司

D. 直接抽回出資以退出公司

【答案】 AC

【解析】（ 1 ）選項 A ：公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的，單獨(dú)或合計持有公司全部股東表決權(quán) 10 ％以上的股東可以提起解散公司訴訟；（ 2 ）選項 B ：有限責(zé)任公司的股東在三種情況下（公司連續(xù) 5 年盈利可以分配利潤但不向股東分配利潤、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿但股東會會議通過決議修改章程使公司繼續(xù)存續(xù)、公司合并分立或者轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)），可以請求公司回購其股權(quán)，本題所述情形并不屬于三種法定情形之一；（ 3 ）選項 C ：有限責(zé)任公司的股東可以依法轉(zhuǎn)讓自己的出資額；（ 4 ）選項 D ：有限責(zé)任公司的股東在公司成立后，不得撤回出資（按法定程序合法減資除外）。

（二）公司清算

1. 清算組

（ 1 ）公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起 15 日內(nèi)成立清算組。

（ 2 ）有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。

（ 3 ）有下列情形之一，債權(quán)人申請人民法院指定清算組進(jìn)行清算時，人民法院應(yīng)予受理：

①公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的；

②雖然成立清算組但故意拖延清算的；

③違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。

【解釋】具有上述情形，“債權(quán)人”未提起清算申請，公司“股東”申請人民法院指定清算組對公司進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理。（ 2011 年單選題）

（ 4 ）人民法院受理公司清算案件，清算組成員可以從下列人員或者機(jī)構(gòu)中產(chǎn)生：

①公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；

②依法設(shè)立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)；

③依法設(shè)立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

2. 債權(quán)登記

清算組應(yīng)當(dāng)自 “成立” 之日起 10 日內(nèi)通知債權(quán)人，并于 60 日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起 30 日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起 45 日內(nèi)，向清算組申報債權(quán)。

【解釋 1 】債權(quán)人在規(guī)定的期限內(nèi)未申報債權(quán)，在公司清算程序終結(jié)前補(bǔ)充申報的，清算組應(yīng)予登記。債權(quán)人補(bǔ)充申報的債權(quán)，可以在公司尚未分配的財產(chǎn)中依法清償。清算程序終結(jié)，是指清算報告經(jīng)股東（大）會或者人民法院確認(rèn)完畢。

【解釋 2 】清算組未按照規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償，清算組成員對因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

【合并、減資】應(yīng)當(dāng)自作出決議之日起 10 日內(nèi)通知債權(quán)人，并于“ 30 日”內(nèi)在報紙上公告；債權(quán)人自接到通知書之日起 30 日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起 45 日內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

3. 清算

（ 1 ）清算方案應(yīng)當(dāng)報股東（大）會或者人民法院確認(rèn)。清算組執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失，公司、股東或者債權(quán)人有權(quán)要求清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任。

（ 2 ）公司解散時，股東尚未繳納的出資（包括到期應(yīng)繳未繳的出資以及分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資）均應(yīng)作為清算財產(chǎn)。

（ 3 ）清算組如發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。

（ 4 ）人民法院指定的清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單時，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，可以與債權(quán)人協(xié)商制訂有關(guān)債務(wù)清償方案。債務(wù)清償方案“經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)”且不損害其他利害關(guān)系人利益的，人民法院可依清算組的申請裁定予以認(rèn)可。

4. 注銷登記

（ 1 ）公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東（大）會或者人民法院確認(rèn)，并報送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。

（ 2 ）公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算，債權(quán)人有權(quán)要求有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

五、違反公司法的法律責(zé)任（★）（ P85 ）

1. 在法定的會計賬簿以外另立會計賬簿的，由縣級以上人民政府財政部門責(zé)令改正，處以 5 萬元～ 50 萬元的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

2. 公司在財務(wù)會計報告上作虛假記載或者隱瞞重要事實(shí)的，由有關(guān)主管部門對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以 3 萬元～ 30 萬元的罰款。

3. 公司違反《公司法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金的，其財產(chǎn)不足以支付時，先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

【相關(guān)鏈接 1 】違反《個人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰金、罰款，其財產(chǎn)不足以同時支付的，或者被判處沒收財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)首先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

【相關(guān)鏈接 2 】合伙企業(yè)違反《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金的，其財產(chǎn)不足以支付時，先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

六、考點(diǎn)綜述

（一）約定與法定的關(guān)系

1. 法定

大多數(shù)條文屬于這類，其中包括但不限于：

（ 1 ）公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。（ P35 ）

（ 2 ）股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。 (P38)

（ 3 ）有限責(zé)任公司全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的 30 ％。 (P43)

（ 4 ）有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的 20 ％，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起 2 年內(nèi)繳足，其中，投資公司可以在 5 年內(nèi)繳足。 (P43)

（ 5 ）監(jiān)事任期為 3 年。 (P51)

2. 先法定后約定

公司章程對其可以自由約定，但不得超出法定的大范圍，這類考點(diǎn)包括但不限于：

（ 1 ）公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由“董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理”擔(dān)任。 (P38)

（ 2 ）公司為他人（非股東、非實(shí)際控制人）提供擔(dān)保的，按照公司章程的規(guī)定由董事會“或者”股東（大）會決議。 (P35)

（ 3 ）公司對外投資時，按照公司章程的規(guī)定由董事會 “或者” 股東（大）會決議。 (P35)

（ 4 ）有限責(zé)任公司的董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過 3 年。 (P49)

3. 先約定后法定

公司章程對其可以 100 ％自由約定，只有公司章程未約定的，才看《公司法》的規(guī)定，這類考點(diǎn)包括但不限于：

（ 1 ）一般情況下，有限責(zé)任公司的股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。 (P79)

（ 2 ）有限責(zé)任公司的股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。 (P49)

（ 3 ）有限責(zé)任公司召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開 15 日以前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。 (P48)

（ 4 ）有限責(zé)任公司的股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，公司章程對其另有約定的，從其約定。 (P55)

【例題 1 ·單選題】甲、乙、丙、丁四人擬共同出資設(shè)立一個貿(mào)易有限責(zé)任公司，注冊資本為 100 萬元。其草擬的公司章程記載的下列事項中，符合公司法律制度規(guī)定的是（ ）。

A. 公司由甲同時擔(dān)任副經(jīng)理和法定代表人

B. 公司不設(shè)監(jiān)事會，由乙擔(dān)任監(jiān)事，任期為 2 年

C. 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東 2/3 以上同意

D. 甲乙丙丁首次出資額各為 5 萬元，其余部分出資自公司成立之日起 3 年內(nèi)繳足

【答案】 C

【解析】（ 1 ）選項 A ：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任（甲作為副經(jīng)理不能擔(dān)任法定代表人）；（ 2 ）選項 B ：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè) 1 ～ 2 名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會，不設(shè)立監(jiān)事會的，可以不考慮職工代表的問題，但監(jiān)事任期為法定制 3 年；（ 3 ）選項 C ：有限責(zé)任公司的股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，先看公司章程的規(guī)定（公司章程愛怎么約定就怎么約定），只有公司章程未規(guī)定，才適用《公司法》的規(guī)定（經(jīng)其他股東過半數(shù)同意）；（ 4 ）選項 D ：有限責(zé)任公司“全體股東”的首次出資額不得低于注冊資本的 20 ％，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起 2 年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在 5 年內(nèi)繳足。在本題中，該公司為貿(mào)易公司，而非投資公司。

【例題 2 ·多選題】甲、乙、丙三人共同出資 500 萬元設(shè)立了一個有限責(zé)任公司，其中甲和乙各出資 40 ％，丙出資 20 ％。該公司章程約定的下列條款中，符合公司法律制度規(guī)定的有（ ）。

A. 股東會表決時，甲、乙、丙按照出資比例行使表決權(quán)

B. 召開股東會時，應(yīng)當(dāng)提前 30 日通知全體股東

C. 公司分配利潤時，丙有優(yōu)先分配權(quán)；公司當(dāng)年利潤不足 10 萬元的，僅分配給丙，超過 10 萬元的部分，甲、乙、丙按照出資比例分配

D. 公司解散清算后，如有剩余財產(chǎn)，甲、乙、丙按照出資比例分配

【答案】 ABCD

【解析】（ 1 ）選項 A ：有限責(zé)任公司股東的表決權(quán)，先看公司章程的約定（公司章程可以約定按照出資比例行使表決權(quán)，也可以約定不按照出資比例行使表決權(quán)），公司章程沒有約定的，才按照出資比例行使表決權(quán)；（ 2 ）選項 B ：先看公司章程或者全體股東是否另有約定，有約定的先看約定，沒有約定的提前 15 日通知；（ 3 ）選項 C ：有限責(zé)任公司股東的分紅權(quán)，先看公司章程的約定，公司章程沒有約定的，才按照出資比例行使分紅權(quán)。

（二）重要數(shù)字

1.1 ％

（ 1 ）公司董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù) 180 日以上單獨(dú)或者合計持有公司 1 ％以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟。

（ 2 ）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份 1 ％以上或者是上市公司前 10 名股東中的自然人股東及其直系親屬，不得擔(dān)任該上市公司的獨(dú)立董事。

2.3 ％

股份有限公司單獨(dú)或者合計持有公司 3 ％以上股份的股東，可以在股東大會召開 10 日前提出臨時提案并書面提交董事會。

3.5 ％

（ 1 ）將股份獎勵給本公司職工，可以回購。收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的 5 ％，用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司稅后利潤中支出，所收購的股份應(yīng)當(dāng)在 1 年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。

（ 2 ）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份 5 ％以上的股東單位或者在上市公司前 5 名股東單位任職的人員及其直系親屬，不得擔(dān)任該上市公司的獨(dú)立董事。

4.10 ％

（ 1 ）臨時股東會、臨時股東大會：代表 10 ％以上表決權(quán)的股東可以提議召開臨時股東會、臨時股東大會

（ 2 ）股東會、股東大會的召集：董事會不能履行召集股東（大）會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，代表 10 ％以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持

（ 3 ）公司解散：公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán) 10 ％以上的股東，可以請求人民法院解散公司

（ 4 ）法定公積金： 10 ％ /50 ％ /25 ％

5.20 ％＋ 2 年

有限責(zé)任公司“全體股東”的首次出資額不得低于注冊資本的 20 ％，也不得低于法定的注冊資本最低限額（ 3 萬元），其余部分由股東自公司成立之日起 2 年內(nèi)繳足。