第三單元 外商投資企業(yè)法律制度

三、中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度 (P131-138)

4. 董事會的職權 （ 2008 年多選題）

（ 1 ）審議企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)。

（ 2 ）總經(jīng)理、副總經(jīng)理等高級管理人員的聘任及其職權和待遇。

（ 3 ）修改企業(yè)章程、注冊資本的增減等特別決議事項。

（ 4 ）對出資的對外轉(zhuǎn)讓作出決議。

【例題·多選題】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于合營企業(yè)董事會職權的有（ ）。（ 2008 年）

A. 決定是否同意合營一方將其部分出資額轉(zhuǎn)讓給第三者

B. 決定是否解聘合營企業(yè)副總經(jīng)理

C. 決定合營企業(yè)發(fā)展規(guī)劃

D. 決定合營企業(yè)的分立方案

【答案】 ABCD

【解析】（ 1 ）選項 A ：合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機關批準；（ 2 ）選項 BC ：合營企業(yè)董事會是最高權力機構，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題：企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)，以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理的任命或聘請及其職權和待遇等；（ 3 ）選項 D ：屬于董事會的特別決議事項，肯定屬于董事會的職權。

（六）合營期限、解散和清算（★）（ P137 ）

1. 合營期限

一般情況下，合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定。但下列行業(yè)必須約定合營期限：

（ 1 ）服務性行業(yè)；

（ 2 ）從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的；

（ 3 ）從事資源勘查開發(fā)的；

（ 4 ）限制類投資項目。

【解釋】合營企業(yè)是否約定合營期限與行業(yè)有關，而合作企業(yè)必須在合作合同中約定合作期限，與行業(yè)無關。

2. 合營企業(yè)的解散 原因（ 2009 年多選題）

（ 1 ）合營期限屆滿；

（ 2 ）企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；

（ 3 ）合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；

（ 4 ）因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；

（ 5 ）合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途；

（ 6 ）合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。

【例題 1 ·單選題】祥云公司欲與某外國公司設立一中外合資經(jīng)營企業(yè)，就相關事項咨詢律師。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，該律師所作的下列咨詢意見中，正確的是（ ）。

A. 合營企業(yè)自審批部門批準之日起成立

B. 合營企業(yè)章程中可以約定由公司總經(jīng)理擔任公司的法定代表人

C. 合營企業(yè)不設股東會

D. 合營企業(yè)合同可以約定不以出資比例分配企業(yè)利潤

【答案】 C

【解析】（ 1 ）選項 A ：合營企業(yè)的成立日期為工商營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期；（ 2 ）選項 B ：合營企業(yè)的法定代表人只能是其董事長；（ 3 ）選項 D ：合營企業(yè)為股權式企業(yè)，必須按照出資比例分配利潤。

【例題 2 ·單選題】關于中外合資經(jīng)營企業(yè)，下列表述中，錯誤的是（ ）。

A. 合營各方可在章程中約定不按出資比例分配利潤

B. 合營企業(yè)設立董事會并作為企業(yè)的最高權力機構

C. 合營者如欲轉(zhuǎn)讓其在合營企業(yè)中的出資額，需經(jīng)審批機構批準

D. 合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司

【答案】 A

【解析】（ 1 ）選項 A ：合營企業(yè)屬于股權式企業(yè)，合營各方必須按照出資比例分配利潤；（ 2 ）選項 B ：合營企業(yè)不設股東會，董事會為合營企業(yè)的最高權力機構；（ 3 ）選項 C ：合營各方出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機關批準；（ 4 ）選項 D ：合營企業(yè)的組織形式只能為有限責任公司。

【例題 3 ·多選題】甲公司為依《公司法》設立的有限責任公司，乙公司為依《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》設立的有限責任公司。下列有關甲、乙兩公司區(qū)別的表述中，正確的有（ ）。

A. 甲公司的最高權力機構為股東會，而乙公司的最高權力機構為董事會

B. 甲公司的股東可以約定不按出資比例分配利潤，而乙公司的股東必須按照出資比例分配利潤

C. 甲公司成立時的股東實際繳付的出資額不得低于注冊資本的 20 ％，而乙公司成立時的股東實際繳付的出資額沒有最低限額

D. 甲公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)代表 2/3 以上表決權的股東通過，而乙公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過

【答案】 ABCD

【解析】（ 1 ）選項 A ：合營企業(yè)不設股東會、監(jiān)事會，董事會是最高權力機構；（ 2 ）選項 B ：有限責任公司 的股東一般情況下按照實繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利；合營企業(yè)屬于股權式企業(yè)，合營各方按照出資比例分配損益；（ 3 ）選項 C ： 有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的 20 ％，合營企業(yè)在取得營業(yè)執(zhí)照的當天實收資本可以為 0 ；（ 4 ）選項 D ：二者修改公司章程均屬于特別決議。

四、中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度（ ★★★ ） (P138-143)

（一）合營企業(yè)與合作企業(yè)的比較