第三單元 外商投資企業(yè)法律制度

四、中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度（ ★★★ ） (P138-143)

（二）外國合作者先行回收投資的條件

1. 中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的 “全部” 固定資產(chǎn) “無償” 歸中國合作者所有。

2. 對于稅前回收投資的，必須向財政稅務機關提出申請，并由 “財政稅務機關” 依法審查批準。

3. 外國合作者應在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。

【解釋】外國合作者經(jīng)過財政稅務機關的批準，可以在（所得稅）稅前回收投資，也可以在稅后利潤中擴大外國合作者的分配比例。總之，不管是稅前還是稅后，外國合作者是在 “利潤分配” 中通過一定的形式先行回收投資，因此，根據(jù)利潤的分配順序，如果合作企業(yè)發(fā)生虧損的，應當首先彌補虧損。

【例題·多選題】中國的甲公司與新加坡的乙公司擬在中國組建一家中外合作經(jīng)營企業(yè)，甲公司出資占 70 ％，乙公司出資占 30 ％。合作合同中約定的下列事項中，符合中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度規(guī)定的有（ ）。

A. 合作企業(yè)的董事長和副董事長由中方擔任，總經(jīng)理和副總經(jīng)理由外方擔任

B. 合作期限為 10 年

C. 中方出資中的 30 萬美元為現(xiàn)金，由中方向銀行借貸，合作企業(yè)以設備提供擔保

D. 合作企業(yè)前 5 年的利潤分配，中外雙方各按 50 ％的比例進行分配，在合作期滿時企業(yè)全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有

【答案】 BD

【解析】（ 1 ）選項 A ：中外合作者的一方擔任董事長，由他方擔任副董事長；（ 2 ）選項 B ：合作期限在合同中必須訂明；（ 3 ）選項 C ：任何一方不得以合作企業(yè)或者合作他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔保；（ 4 ）選項 D ：中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。

（三）合作期限

1. 合作企業(yè)的合作期限 應當 在合同中訂明。

2. 經(jīng)批準 延長合作期限的，合作企業(yè)憑批準文件向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)，延長的期限從期限 屆滿后第一天 計算。

3. 合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿時不再延長。但外國合作者增加投資的，經(jīng)合作各方協(xié)商同意，可以向?qū)彶榕鷾蕶C關申請延長合作期限。

【解釋】合營企業(yè)、合作企業(yè)和外資企業(yè)經(jīng)營期限的延長，都須審批。

五 、外資企業(yè)法律制度 （ ★★ ） (P143-145)

1. 外國投資者設立外資企業(yè)，應當通過擬設立外資企業(yè)所在地的 “縣級或者縣級以上人民政府” 向?qū)徟鷻C關提出申請。審批機關在收到申請文件之日起 90 日內(nèi)決定批準或者不批準。

【相關鏈接】合作企業(yè)由中國合作者向?qū)徟鷻C關報送有關文件，審批機關應當自收到規(guī)定的全部文件之日起 45 日內(nèi)決定批準或者不予批準。

2. 組織形式

外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司，經(jīng)批準也可以為其他責任形式。

3. 董事長是外資企業(yè)的法定代表人。

4. 需要審批的事項

（ 1 ）外資企業(yè)注冊資本的增加、減少、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關批準，并向工商行政管理機關辦理 變更登記 手續(xù)。

（ 2 ）外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關批準，并向工商行政管理機關 備案 。（ 2011 年判斷題）

【相關鏈接 1 】外資企業(yè)的合并、分立導致資本發(fā)生重大變化時，須經(jīng)審批機關批準，并聘請中國的注冊會計師驗證和出具驗資報告；經(jīng)審批機關批準后，向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)。

【相關鏈接 2 】 外資企業(yè)的經(jīng)營期限，根據(jù)不同的行業(yè)和企業(yè)的具體情況，由外國投資者在設立外資企業(yè)的申請書中擬訂，經(jīng)審批機關批準。

【相關鏈接 3 】 合營企業(yè)、合作企業(yè)和外資企業(yè)延長經(jīng)營期限時均應得到審批機關的批準。

【例題 1 ·多選題】 根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)發(fā)生的下列事項中，須經(jīng)審查批準機關批準的有 ( ) 。

A. 減少注冊資本

B. 合營一方向他方轉(zhuǎn)讓部分出資額

C. 延長合營期限

D. 在國際市場上購買經(jīng)營所需的重要機器設備

【答案】 ABC

【解析】選項 D ：外商投資企業(yè)在批準的經(jīng)營范圍內(nèi)所需要的原材料，有權(quán)“自行”決定在中國市場購買或者在國際市場購買，無需經(jīng)審批機關的批準。

【例題 2 ·多選題】根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)發(fā)生的下列事項中，應當報審批機關批準的有（ ）。

A. 合作企業(yè)委托第三人經(jīng)營管理

B. 延長合作期限

C. 合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓其出資

D. 減少注冊資本

【答案】 ABCD

【解析】（ 1 ）選項 A ：中外合作經(jīng)營企業(yè)委托第三人經(jīng)營管理的，必須經(jīng)董事會一致同意，并報審批機關批準，向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)；（ 2 ）選項 B ：合營企業(yè)、合作企業(yè)和外資企業(yè)延長經(jīng)營期限均需審批；（ 3 ）選項 C ：合營企業(yè)、合作企業(yè)的出資轉(zhuǎn)讓均需審批；（ 4 ）選項 D ：合營企業(yè)、合作企業(yè)和外資企業(yè)減少注冊資本均需審批。

【例題 3 ·多選題】根據(jù)外資企業(yè)法律制度的規(guī)定， 外資企業(yè)的下列事項中，必須經(jīng)審批機關批準的有（ ）。

A. 外資企業(yè)注冊資本的增加、減少

B. 外資企業(yè)將其財產(chǎn)對外抵押、轉(zhuǎn)讓

C. 外資企業(yè)因合并、分立導致資本發(fā)生重大變化

D. 外資企業(yè)延長經(jīng)營期限

【答案】 ABCD

【解析】（ 1 ）選項 A ：外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)；（ 2 ）選項 B ：外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關批準，并向工商行政管理機關備案；（ 3 ）選項 C ：外資企業(yè)的合并、分立導致資本發(fā)生重大變化時，須經(jīng)審批機關批準，并聘請中國的注冊會計師驗證和出具驗資報告；（ 4 ）選項 D ：合營企業(yè)、合作企業(yè)和外資企業(yè)延長經(jīng)營期限時均應得到審批機關的批準。

【例題 4 ·多選題】根據(jù)外資企業(yè)法律制度的規(guī)定， 外資企業(yè)的下列事項中，必須向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)的有（ ）。

A. 將財產(chǎn)對外轉(zhuǎn)讓

B. 增加注冊資本

C. 轉(zhuǎn)讓注冊資本

D. 將財產(chǎn)對外抵押

【答案】 BC

【解析】外資企業(yè)將其財產(chǎn)對外抵押、轉(zhuǎn)讓，應當向工商行政管理機關備案，但無須進行變更登記。