【考點1】重整申請(★★★)(P354)

1.直接申請

債務(wù)人或者債權(quán)人可以依法直接向人民法院申請對債務(wù)人進行重整。

2.由破產(chǎn)清算程序轉(zhuǎn)為破產(chǎn)重整程序

債權(quán)人申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本10%以上的出資人，可以向人民法院申請重整;其他債權(quán)人也可以申請對債務(wù)人進行重整。

【解釋1】債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，不得再轉(zhuǎn)入重整程序或者和解程序。

【解釋2】當(dāng)事人提出破產(chǎn)清算與和解申請，以債務(wù)人已發(fā)生破產(chǎn)原因為前提;而重整申請則在債務(wù)人有發(fā)生破產(chǎn)原因的可能時即可提出，可以使債務(wù)人獲得更為充分的挽救機會。

【解釋3】稅務(wù)機關(guān)和社會保險機構(gòu)只享有對債務(wù)人的破產(chǎn)清算申請權(quán)，但不享有重整申請權(quán)。

【解釋4】人民法院在審查重整申請時，根據(jù)債務(wù)人的資產(chǎn)狀況、技術(shù)工藝、生產(chǎn)銷售、行業(yè)前景等因素，能夠認定債務(wù)人明顯不具備重整價值以及拯救可能性的，應(yīng)裁定不予受理。

【考點2】重整期間(★★★)(P355)

【解釋】重整期間是指重整申請受理至重整計劃草案得到債權(quán)人會議分組表決通過和人民法院審查批準(zhǔn)的期間，不包括重整計劃得到批準(zhǔn)后的執(zhí)行期間。

1.在重整期間，債務(wù)人的財產(chǎn)管理和營業(yè)事務(wù)執(zhí)行，可以由管理人或者債務(wù)人負責(zé)。經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。

【解釋】根據(jù)《民商事審判會議紀(jì)要》的規(guī)定，重整期間，債務(wù)人同時符合下列條件的，經(jīng)申請，人民法院可以批準(zhǔn)債務(wù)人在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)：(1)債務(wù)人的內(nèi)部治理機制仍正常運轉(zhuǎn);(2)債務(wù)人自行管理有利于債務(wù)人繼續(xù)經(jīng)營;(3)債務(wù)人不存在隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的行為;(4)債務(wù)人不存在其他嚴重損害債權(quán)人利益的行為。管理人應(yīng)當(dāng)對債務(wù)人的自行管理行為進行監(jiān)督。

2.在重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。但是，擔(dān)保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保權(quán)人權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人可以向人民法院請求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。

【解釋1】根據(jù)《民商事審判會議紀(jì)要》的規(guī)定，重整申請受理后，管理人或者自行管理的債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時確定設(shè)定有擔(dān)保物權(quán)的債務(wù)人財產(chǎn)是否為重整所必需。如果認為擔(dān)保物不是重整所必需，管理人或者自行管理的債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時對擔(dān)保物進行拍賣或者變賣，拍賣或者變賣擔(dān)保物所得價款在支付拍賣、變賣費用后優(yōu)先清償擔(dān)保物權(quán)人的債權(quán)。

【解釋2】根據(jù)《民商事審判會議紀(jì)要》的規(guī)定，在擔(dān)保物權(quán)暫停行使期間，擔(dān)保物權(quán)人根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定向人民法院請求恢復(fù)行使擔(dān)保物權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到恢復(fù)行使擔(dān)保物權(quán)申請之日起30日內(nèi)作出裁定。經(jīng)審查，擔(dān)保物權(quán)人的申請不符合規(guī)定，或者雖然符合規(guī)定但管理人或者自行管理的債務(wù)人有證據(jù)證明擔(dān)保物是重整所必需，并且提供與減少價值相應(yīng)擔(dān)保或者補償?shù)�，人民法院�?yīng)當(dāng)裁定不予批準(zhǔn)恢復(fù)行使擔(dān)保物權(quán)。

擔(dān)保物權(quán)人不服該裁定的，可以自收到裁定書之日起10日內(nèi)，向作出裁定的人民法院申請復(fù)議。人民法院裁定批準(zhǔn)行使擔(dān)保物權(quán)的，管理人或者自行管理的債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到裁定書之日起15日內(nèi)啟動對擔(dān)保物的拍賣或者變賣，拍賣或者變賣擔(dān)保物所得價款在支付拍賣、變賣費用后優(yōu)先清償擔(dān)保物權(quán)人的債權(quán)。

3.在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。

4.債務(wù)人在重整期間為重整進行而發(fā)生的費用與債務(wù)，可以參照共益?zhèn)鶆?wù)優(yōu)先受償。

5.在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。

6.在重整期間，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。

7.債務(wù)人合法占有的他人財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當(dāng)符合事先約定的條件。

【考點3】重整計劃的制定與執(zhí)行(★★★)(P357)

1.債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制定重整計劃草案;管理人負責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由管理人制定重整計劃草案。(2019年案例分析題)

【解釋】債權(quán)人、股東、戰(zhàn)略投資人等利害關(guān)系人也可以制作或者參與制作重整計劃草案，提交給債務(wù)人或者管理人。

2.債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案。期限屆滿，經(jīng)債務(wù)人或者管理人請求，有正當(dāng)理由的，人民法院可以裁定延期3個月。債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

3.重整計劃經(jīng)人民法院批準(zhǔn)后由債務(wù)人執(zhí)行。

4.在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，由管理人監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。

5.在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，管理人應(yīng)當(dāng)代表債務(wù)人參加監(jiān)督期開始前已經(jīng)啟動而尚未終結(jié)的訴訟、仲裁活動。

【解釋】根據(jù)《民商事審判會議紀(jì)要》的規(guī)定，重整計劃執(zhí)行期間，因重整程序終止后新發(fā)生的事實或者事件引發(fā)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，不適用《企業(yè)破產(chǎn)法》第21條有關(guān)集中管轄的規(guī)定(人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起)。除重整計劃有明確約定外，上述糾紛引發(fā)的訴訟，不再由管理人代表債務(wù)人進行。

【考點4】重整計劃草案的表決與批準(zhǔn)(★)(P357)

1.分組表決

下列各類債權(quán)的債權(quán)人參加討論重整計劃草案的債權(quán)人會議，依照下列債權(quán)分類，分組對重整計劃草案進行表決：

(1)對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán);

(2)職工債權(quán);

(3)債務(wù)人所欠稅款;

(4)普通債權(quán)。

【解釋1】重整計劃不得規(guī)定減免納入社會統(tǒng)籌賬戶的社會保險費用，該項費用的債權(quán)人不參加重整計劃草案的表決。

【解釋2】人民法院在必要時可以決定在普通債權(quán)組中設(shè)小額債權(quán)組對重整計劃草案進行表決。(2019年案例分析題)

【解釋3】根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋三》的規(guī)定，對重整計劃草案進行分組表決時，權(quán)益因重整計劃草案受到調(diào)整或者影響的債權(quán)人或者股東，有權(quán)參加表決;權(quán)益未受到調(diào)整或者影響的債權(quán)人或者股東，不參加重整計劃草案的表決。

【解釋4】出資人組對重整計劃草案中涉及出資人權(quán)益調(diào)整的事項進行表決時，經(jīng)參與表決的出資人所持表決權(quán)2/3以上通過的，即為該組通過重整計劃草案。(2019年案例分析題)

2.重整計劃的批準(zhǔn)

(1)正常批準(zhǔn)

出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3以上的，即為該組通過重整計劃草案。各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。自重整計劃通過之日起10日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準(zhǔn)重整計劃的申請。

企業(yè)的重整不僅是債務(wù)減免和財務(wù)調(diào)整，重整的重點是維持企業(yè)的營運價值。人民法院在審查重整計劃時，除合法性審查外，還應(yīng)審查其中的經(jīng)營方案是否具有可行性。重整計劃中關(guān)于企業(yè)重新獲得盈利能力的經(jīng)營方案具有可行性、表決程序合法、內(nèi)容不損害各表決組中反對者的清償利益的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告。

(2)強制批準(zhǔn)

部分表決組未通過重整計劃草案的，債務(wù)人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協(xié)商。該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。雙方協(xié)商的結(jié)果不得損害其他表決組的利益。未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合下列條件的，債務(wù)人或者管理人可以申請人民法院批準(zhǔn)重整計劃草案：

①按照重整計劃草案，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)就該特定財產(chǎn)將獲得全額清償，其因延期清償所受的損失將得到公平補償，并且其擔(dān)保權(quán)未受到實質(zhì)性損害，或者該表決組已經(jīng)通過重整計劃草案。

②按照重整計劃草案，職工債權(quán)和債務(wù)人所欠稅款將獲得全額清償，或者相應(yīng)表決組已經(jīng)通過重整計劃草案。

③按照重整計劃草案，普通債權(quán)所獲得的清償比例，不低于其在重整計劃草案被提請批準(zhǔn)時依照破產(chǎn)清算程序所能獲得的清償比例，或者該表決組已經(jīng)通過重整計劃草案。

④重整計劃草案對出資人權(quán)益的調(diào)整公平、公正，或者出資人組已經(jīng)通過重整計劃草案。

⑤重整計劃草案公平對待同一表決組的成員，并且所規(guī)定的債權(quán)清償順序不違反《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定。

⑥債務(wù)人的經(jīng)營方案具有可行性。

人民法院經(jīng)審查認為重整計劃草案符合上述規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告。

(3)未批準(zhǔn)

重整計劃草案未獲得債權(quán)人會議通過且未獲得人民法院的強制批準(zhǔn)，或者債權(quán)人會議通過的重整計劃未獲得人民法院批準(zhǔn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

3.重整程序終止的情形

(1)在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)：

①債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性;

②債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為;

③由于債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)。

(2)債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

(3)人民法院裁定批準(zhǔn)重整計劃草案的，終止重整程序，并予以公告。

(4)重整計劃草案未獲得債權(quán)人會議的通過且未獲得人民法院的強制批準(zhǔn)，或者債權(quán)人會議通過的重整計劃未獲得人民法院批準(zhǔn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

【考點5】重整計劃的變更(★)(P361)

1.債務(wù)人應(yīng)嚴格執(zhí)行重整計劃，但因出現(xiàn)國家政策調(diào)整、法律修改變化等特殊情況，導(dǎo)致原重整計劃無法執(zhí)行的，債務(wù)人或者管理人可以申請變更重整計劃一次。

2.債權(quán)人會議決議同意變更重整計劃的，應(yīng)自決議通過之日起10日內(nèi)提請人民法院批準(zhǔn)。債權(quán)人會議決議不同意或者人民法院不批準(zhǔn)變更申請的，人民法院經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止重整計劃的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

3.人民法院裁定同意變更重整計劃的，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)在6個月內(nèi)提出新的重整計劃。變更后的重整計劃應(yīng)提交給因重整計劃變更而遭受不利影響的債權(quán)人組和出資人組進行表決。

第51講-重整計劃的效力、上市公司的破產(chǎn)重整、和解制度、破產(chǎn)財產(chǎn)的清償順序、分配方案的實施、關(guān)聯(lián)企業(yè)實質(zhì)、程序合并破產(chǎn)

【考點6】重整計劃的效力(★★★)(P362)

1.經(jīng)人民法院裁定批準(zhǔn)的重整計劃，對債務(wù)人和全體債權(quán)人均有約束力。

2.按照重整計劃減免的債務(wù)，自重整計劃執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。

3.債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受重整計劃的影響。

4.債權(quán)人未依照規(guī)定申報債權(quán)的，可以繼續(xù)申報債權(quán)，但在重整計劃執(zhí)行期間不得行使權(quán)利;在重整計劃執(zhí)行完畢后，可以按照重整計劃規(guī)定的同類債權(quán)的清償條件行使權(quán)利。(2019年案例分析題)

5.債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計劃的，且不符合重整計劃變更條件的，人民法院經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止重整計劃的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

【解釋】根據(jù)《民商事審判會議紀(jì)要》的規(guī)定，重整期間或者重整計劃執(zhí)行期間，債務(wù)人因法定事由被宣告破產(chǎn)的，原重整程序的管理人原則上應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行破產(chǎn)清算程序中的職責(zé)。重整期間因法定事由轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序的，應(yīng)當(dāng)按照破產(chǎn)清算案件確定管理人報酬。重整計劃執(zhí)行期間因法定事由轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序的，后續(xù)破產(chǎn)清算階段的管理人報酬應(yīng)當(dāng)根據(jù)管理人實際工作量予以確定，不能簡單根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額計算。

6.人民法院裁定終止重整計劃執(zhí)行的，債權(quán)人在重整計劃中作出的債權(quán)調(diào)整的承諾失去效力，但為重整計劃的執(zhí)行提供的擔(dān)保繼續(xù)有效。債權(quán)人因執(zhí)行重整計劃所受的清償仍然有效，債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。在重整計劃執(zhí)行中已經(jīng)接受清償?shù)膫鶛?quán)人，只有在其他同順位債權(quán)人同自己所受的清償達到同一比例時，才能繼續(xù)接受破產(chǎn)分配。

【考點7】上市公司的破產(chǎn)重整(★★)(P354)

1.控股股東、實際控制人

控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方在上市公司破產(chǎn)重整程序前因違規(guī)占用、擔(dān)保等行為對上市公司造成損害的，制定重整計劃草案時應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯對控股股東及實際控制人支配的股東的股權(quán)作相應(yīng)減少的調(diào)整。

2.分組表決

出資人組對重整計劃草案中涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項的表決，經(jīng)參與表決的出資人所持表決權(quán)2/3以上通過的，即為該組通過重整計劃草案。

3.行政許可

(1)上市公司重整計劃草案涉及證券監(jiān)管機構(gòu)行政許可事項的，受理案件的人民法院應(yīng)當(dāng)通過最高人民法院，啟動與中國證監(jiān)會的會商機制。人民法院應(yīng)當(dāng)參考專家咨詢意見，作出是否批準(zhǔn)重整計劃草案的裁定。

(2)人民法院裁定批準(zhǔn)重整計劃后，重整計劃內(nèi)容涉及證券監(jiān)管機構(gòu)并購重組行政許可事項的，上市公司應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)規(guī)定履行行政許可核準(zhǔn)程序。重整計劃草案提交出資人組表決且經(jīng)人民法院裁定批準(zhǔn)后，上市公司無須再行召開股東大會，可以直接向證券監(jiān)管機構(gòu)提交出資人組表決結(jié)果及人民法院裁定書，以申請并購重組許可。

【相關(guān)鏈接】中國證監(jiān)會在發(fā)行審核委員會中設(shè)立上市公司并購重組審核委員會，以投票方式對提交其審議的重組上市申請或者發(fā)行股份購買資產(chǎn)申請進行表決，提出審核意見。

【考點8】和解制度(★★★)(P363)

1.和解申請

在發(fā)生破產(chǎn)原因時，債務(wù)人可以直接向人民法院申請和解;也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，向人民法院申請和解。

2.和解協(xié)議的通過

(1)債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。

(2)債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認可，終止和解程序，并予以公告。和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認可的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

3.和解協(xié)議的效力

(1)經(jīng)人民法院裁定認可的和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力。

(2)有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人不受和解協(xié)議的約束，該債權(quán)人自人民法院裁定和解之日(受理和解申請之日)起就可以行使擔(dān)保物權(quán)。

(3)按照和解協(xié)議減免的債務(wù)，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。

(4)和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。(2011年案例分析題)

(5)和解債權(quán)人未依照規(guī)定申報債權(quán)的，可以繼續(xù)申報債權(quán)，但在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權(quán)利;在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可以按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權(quán)利。

(6)債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

【解釋】和解協(xié)議沒有強制執(zhí)行的效力。債務(wù)人不履行和解協(xié)議時，債權(quán)人只能向人民法院申請終止和解協(xié)議的執(zhí)行，而不能提起對和解協(xié)議的強制執(zhí)行程序。

(7)人民法院裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行的，和解債權(quán)人在和解協(xié)議中作出的債權(quán)調(diào)整的承諾失去效力，但債務(wù)人為和解協(xié)議的執(zhí)行提供的擔(dān)保繼續(xù)有效。和解債權(quán)人因執(zhí)行和解協(xié)議所受的清償仍然有效，不予退回，和解債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。在和解協(xié)議執(zhí)行中已經(jīng)接受清償?shù)膫鶛?quán)人，只有在其他債權(quán)人同其原債權(quán)所受的和解清償達到同一比例時，才能繼續(xù)接受破產(chǎn)分配。