第四單元 有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

四、董事會的組成和會議制度 （ ★★★ ）（ P49 、 65 ）

1. 董事會的組成（ 2011 年單選題）

（ 1 ）有限責(zé)任公司董事會由 3 ～ 13 人組成。

（ 2 ）兩個以上的國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會成員中“應(yīng)當(dāng)”包括職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會成員中也可以有職工代表（也可以沒有）。

（ 3 ）董事會設(shè)董事長一人， “ 可以 ” 設(shè)副董事長。

【解釋】（ 1 ）有限責(zé)任公司、國有獨資公司、股份有限公司： “ 可以 ” 設(shè)副董事長；（ 2 ）合營企業(yè)、合作企業(yè)： “ 必須 ” 設(shè)副董事長，一方擔(dān)任董事長的，他方擔(dān)任副董事長。

（ 4 ）有限責(zé)任公司董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

【董事長】（ 1 ） 股份有限公司的董事長和副董事長由董事會“選舉”產(chǎn)生；（ 2 ）國有獨資公司的董事長和副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)“指定”；（ 3 ）中外合資經(jīng)營企業(yè)的董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生；（ 4 ）中外合作經(jīng)營企業(yè)董事長和副董事長的產(chǎn)生辦法由合作企業(yè)章程規(guī)定。

【監(jiān)事會主席】（ 1 ）有限責(zé)任公司和股份有限公司的監(jiān)事會主席由全體監(jiān)事過半數(shù)“選舉”產(chǎn)生；（ 2 ）國有獨資公司的監(jiān)事會主席由國資委從監(jiān)事會成員中“指定”。

（ 5 ） 董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過 3 年，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)（ 3 人）的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。

【解釋】董事任期由公司章程規(guī)定，只要不超過 3 年即可（≤ 3 年）；監(jiān)事任期為法定制，就是 3 年。

【例題·多選題】 甲、乙、丙三個自然人共同出資設(shè)立了一個有限責(zé)任公司。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該有限責(zé)任公司董事會的表述中，正確的有（ ）。

A. 董事會成員中必須包括職工代表

B. 公司章程可以規(guī)定董事的任期為 2 年

C. 該公司必須設(shè) 1 名副董事長

D. 公司章程可以直接規(guī)定由甲擔(dān)任董事長

【答案】 BD

【解析】（ 1 ）選項 A ：只有國有獨資公司、兩個以上國有企業(yè)或者兩個以上其他國有投資主體投資設(shè) 立的有限責(zé)任公司的董事會中才必須包括職工代表，其他公司的董事會中可以不包括職工代表；（ 2 ）選項 B ： 董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過 3 年；（ 3 ）選項 C ：有限責(zé)任公司可以不設(shè)副董事長；（ 4 ）選項 D ：有限責(zé)任公司董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

2. 董事會的召集和主持

董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能或者不履行職責(zé)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能或者不履行職責(zé)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。

3. 小公司的特別規(guī)定（ 2012 年單選題）

（ 1 ）股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè) 1 名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。

（ 2 ）股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè) 1 ～ 2 名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。

【解釋】（ 1 ）小公司可以不設(shè)立監(jiān)事會，但必須設(shè) 1 ～ 2 名監(jiān)事；（ 2 ）小公司不設(shè)立監(jiān)事會的，可以不考慮職工代表的問題。

【相關(guān)鏈接】公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。

【例題 1 ·多選題】甲、乙、丙三人共同出資 80 萬元設(shè)立了一個有限責(zé)任公司，其中甲出資 40 萬元 ，乙出資 25 萬元，丙出資 15 萬元。 2011 年 4 月公司成立后，召開了第一次股東會會議。有關(guān)這次會議的下列情況中，符合公司法律制度規(guī)定的有（ ）。

A. 會議由甲召集和主持

B. 會議決定不設(shè)董事會，由甲擔(dān)任執(zhí)行董事，甲為公司的法定代表人

C. 會議決定設(shè) 1 名監(jiān)事，由乙擔(dān)任，任期 2 年

D. 會議決定了公司的經(jīng)營方針和投資計劃

【答案】 ABD

【解析】（ 1 ）選項 A ：有限責(zé)任公司首次股東會由出資最多的股東召集和主持；（ 2 ）選項 B ：股東人 數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)董事會，只設(shè) 1 名執(zhí)行董事，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任；（ 3 ）選項 C ：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)監(jiān)事會，只設(shè) 1 ～ 2 名監(jiān)事，監(jiān)事的任期為法定制 3 年；（ 4 ）選項 D ：決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃屬于股東會的職權(quán)。

【例題 2 ·單選題】 王某、劉某共同出資設(shè)立了甲有限責(zé)任公司，注冊資本為 10 萬元，下列關(guān)于甲公司組織機(jī)構(gòu)設(shè)置的表述中，不符合公司法律制度規(guī)定的是（ ）。（ 2012 年）

A. 甲公司決定不設(shè)董事會，由王某擔(dān)任執(zhí)行董事

B. 甲公司決定不設(shè)監(jiān)事會，由劉某擔(dān)任監(jiān)事

C. 甲公司決定由執(zhí)行董事王某兼任經(jīng)理

D. 甲公司決定由執(zhí)行董事王某兼任監(jiān)事

【 答案】 D

【解 析】（ 1 ）選項 AC ：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè) 1 名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理；（ 2 ）選項 B ：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè) 1 ～ 2 名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會，小公司不設(shè)立監(jiān)事會的，可以不考慮職工代表的問題；（ 3 ）選項 D ：公司董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

五、監(jiān)事會的組成和會議制度 （ ★★★ ）（ P67 ）

1. 監(jiān)事會的組成

（ 1 ）有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會的，其成員不得少于 3 人；股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)監(jiān)事會，只設(shè) 1 ～ 2 名監(jiān)事。

（ 2 ）監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和職工代表，其中職工代表的比例不得低于 1/3 。

（ 3 ）監(jiān)事會設(shè)主席 1 人，由 “ 全體 ” 監(jiān)事 “ 過半數(shù) ” 選舉產(chǎn)生。

（ 4 ）董事、高級管理人員（經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司的董事會秘書）不得兼任監(jiān)事。

（ 5 ）監(jiān)事 任期為 3 年，連選可以連任。

2. 監(jiān)事會的會議制度

（ 1 ）監(jiān)事會每年度至少召開 1 次會議。

（ 2 ）監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng) “ 半數(shù)以上 ” 監(jiān)事通過。

六、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定 （ 2009 年單選題、 2012 年多選題） （ ★★★ ）（ P56 ）

1. 注冊資本

一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低為 10 萬元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納出資，不允許分期繳付。

【解釋】普通的有限責(zé)任公司的注冊資本最低為 3 萬元，股東可以分期出資。

2. “ 計劃生育 ” 原則

一個自然人只能投資設(shè)立 1 個一人有限責(zé)任公司，該一人有限責(zé)任公司不能再投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。

【解釋】一個“自然人”只能投資設(shè)立 1 個一人有限責(zé)任公司（“獨生子女”政策），該一人有限責(zé)任公司不能再投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司（“斷子絕孫”政策），該項規(guī)定僅限于“自然人”，不適用于“法人”。

3. 公示

一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記時注明自然人獨資或者法人獨資，并在營業(yè)執(zhí)照中載明。

4. 組織機(jī)構(gòu)

（ 1 ）一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會，股東作出決議時， “應(yīng)當(dāng)” 采用書面形式。

（ 2 ）一人有限責(zé)任公司可以設(shè) 1 名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。

（ 3 ）一人有限責(zé)任公司可以設(shè) 1 ～ 2 名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。

【解釋】一人有限責(zé)任公司不設(shè)立監(jiān)事會的，可以不考慮職工代表的問題。

5. 財務(wù)監(jiān)督

一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一個會計年度結(jié)束時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。

【解釋】并非所有公司的財務(wù)會計報告都需要年度審計，根據(jù)國家工商行政管理總局的規(guī)定， 除法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行年度審計的一人有限責(zé)任公司、上市股份有限公司和從事金融、證券、期貨的公司應(yīng)提交審計報告外，外商投資企業(yè)和從事保險、創(chuàng)業(yè)投資、驗資、評估、擔(dān)保、房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)、出入境中介、外派勞務(wù)中介、企業(yè)登記代理的公司，注冊資本實行分期繳付未全額繳齊的公司，以及三年內(nèi)有虛報注冊資本、虛假出資、抽逃出資違法行為的公司，也應(yīng)當(dāng)提交審計報告，其他企業(yè)可以不要求提交。

6. 法人的人格否定原則

一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

【解釋】一人有限責(zé)任公司屬于法人，一般情況下股東只承擔(dān)有限責(zé)任。但是，當(dāng)股東“不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的”，股東應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

【相關(guān)鏈接】 公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，股東應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)“連帶責(zé)任”。

【例題·單選題】 劉某出資 12 萬元設(shè)立了一個一人有限責(zé)任公司。公司存續(xù)期間，劉某的下列行為中，符合公司法律制度規(guī)定的是（ ）。

A. 決定由其本人擔(dān)任公司經(jīng)理和法定代表人

B. 決定用公司盈利再投資設(shè)立另一個一人有限責(zé)任公司

C. 決定減少注冊資本 5 萬元

D. 決定不編制財務(wù)會計報告

【答案】 A

【解析】（ 1 ）選項 B ：一個自然人（劉某）只能投資設(shè)立 1 個一人有限責(zé)任公司，該一人有限責(zé)任公司不能再投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司；（ 2 ）選項 C ：一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低為 10 萬元（ 12 － 5 ＝ 7 萬元）；（ 3 ）選項 D ：一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一個會計年度結(jié)束時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。

七、國有獨資公司的特別規(guī)定 （ 2006 年多選題、 2010 年單選題、 2011 年單選題）（ ★★★ ）（ P57 ）

1. 股東會

（ 1 ）國有獨資公司不設(shè)股東會。

（ 2 ）由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)董事會行使股東會的部分職權(quán)，但 “合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券” ，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。

（ 3 ）重要的國有獨資公司的“合并、分立、解散、申請破產(chǎn)”，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報本級人民政府批準(zhǔn)。

【例題·多選題】 某重要的國有獨資公司由甲國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)出資。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，該國有獨資公司的下列事項中，應(yīng)當(dāng)由甲國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的有 ( ) 。

A. 增減注冊資本 B. 公司分立

C. 發(fā)行公司債券 D. 申請破產(chǎn)

【 答案】 AC

【解析 】重要的國有獨資公司的合并、分立、解散、申請破產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報本級人民政府批準(zhǔn)。

2. 董事會

（ 1 ）董事會中必須包括職工代表，職工代表由職工代表大會選舉產(chǎn)生；其他董事由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派。

（ 2 ）設(shè)董事長 1 人， “可以” 設(shè)副董事長（也可以不設(shè)副董事長）。

（ 3 ）董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會成員中“指定”（而非由董事會選舉產(chǎn)生）。

（ 4 ）國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他公司兼職。

（ 5 ）國有獨資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。

3. 監(jiān)事會

（ 1 ）監(jiān)事會成員不得少于 5 人，其中職工代表的比例不得低于 1/3 。

【解釋】一般有限責(zé)任公司的監(jiān)事會成員不得少于 3 人。

（ 2 ）監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派，但監(jiān)事會中的職工代表由職工代表大會選舉產(chǎn)生。

（ 3 ）監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會成員中“指定”。

【相關(guān)鏈接】一般有限責(zé)任公司的監(jiān)事會主席由全體監(jiān)事過半數(shù)“選舉”產(chǎn)生。

【例 題 1 ·單選題】下列關(guān)于國有獨資公司的表述中，符合公司法律制度規(guī)定的是 ( ) 。

A. 國有獨資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)

B. 國有獨資公司的董事會獲得國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)授權(quán)，可以決定公司合并事項

C. 國有獨資公司監(jiān)事會的職工代表由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派

D. 國有獨資公司的董事會成員全部由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派