第八節(jié) 解散和清算

　　一、公司解散

　　1、公司解散的原因(P161)

　　(1)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);

　　(2)股東會或者股東大會決議解散;

　　(3)因公司合并、分立需要解散;

　　(4)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷;

　　(5)人民法院依法予以解散。

　　2、股東請求人民法院解散公司的司法解釋(2009年新增)(2009年新制度多選題)

　　單獨或者合并持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，有下列事由之一，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決，提起解散公司訴訟，人民法院應(yīng)當受理：

　　(1)公司持續(xù)2年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的;

　　(2)股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)2年以上不能作出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的;

　　(3)公司董事長期沖突，并且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的;

　　(4)經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。

　　【解釋】股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。股東提起解散公司訴訟，同時又申請人民法院對公司進行清算的，人民法院對其提出的清算申請不予受理。

　　【例題1?多選題】甲為持有某有限責任公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，在某些事由下，若公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，且通過其他途徑又不能解決的，甲提起解散公司訴訟時，人民法院應(yīng)予受理。下列選項中，屬于上述“某些事由”的有( )。(2009年新制度)

　　A、公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)的

　　B、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照未進行清算的

　　C、公司持續(xù)2年以上無法召開股東會，且經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的

　　D、公司董事長期沖突，且無法通過股東會解決，致使公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的

　　【答案】CD

　　【例題2?單選題】汪某與李某擬設(shè)立一個注冊資本為50萬元的有限責任公司，其中汪某出資60%，李某出資40%。在他們擬訂的公司章程中，不符合公司法律制度規(guī)定的條款是( )。

　　A、公司不設(shè)董事會，法定代表人由公司經(jīng)理擔任

　　B、公司不設(shè)監(jiān)事會，公司監(jiān)事由股東汪某擔任

　　C、公司利潤在彌補上一年度虧損并提取公積金后，由股東平均分配

　　D、公司經(jīng)營期限屆滿前，股東不得要求解散公司

　　【答案】D

　　【解析】(1)選項A：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會;法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任;(2)選項B：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)1至2名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會;不設(shè)監(jiān)事會的，可以不包括職工代表;(3)選項C：公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，股東按照實繳的出資比例分取紅利;但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外;(4)選項D：公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司。

　　【例題3】疏運有限責任公司是一家擁有十輛貨車的運輸企業(yè)，甲是該公司股東。2010年4月1日，該公司股東會決議將汽車全部賣掉轉(zhuǎn)而從事廣告制作，甲認為廣告制作業(yè)沒有前途而堅決反對，但因甲只有10%的股權(quán)，該決議仍得以通過。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，甲擬采取的下列措施中，可以有效維護自己利益的有( )。

　　A、向法院起訴請求撤銷該股東會決議

　　B、向法院起訴請求解散公司，并分配剩余財產(chǎn)

　　C、要求公司以合理價格收購其持有的股權(quán)

　　D、將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，退出公司

　　【答案】CD

　　【解析】(1)選項A：股東會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院予以撤銷，但本題所述情形不符合法定條件;(2)選項B：根據(jù)最高人民法院的司法解釋，股東在特定情況下才可以提起解散公司訴訟，但本題所述情形不符合法定條件;(3)選項C：公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。 

　　【例題4】甲為某有限責任公司的股東，持有該公司15%的表決權(quán)。甲與公司的另外兩個股東長期意見不合，已有兩年未開成公司股東會，公司經(jīng)營管理出現(xiàn)嚴重困難，甲與其他股東多次協(xié)商未果。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，甲可以采取的解決措施有( )。

　　A、請求法院解散公司

　　B、請求公司以合理的價格收購其股權(quán)

　　C、將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給另外兩個股東退出公司

　　D、經(jīng)另外兩個股東同意撤回出資以退出公司

　　【答案】AC

　　【解析】(1)選項A：公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的，單獨或合計持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以提起解散公司訴訟;(2)選項B：有限責任公司的股東在三種情況下(公司連續(xù)5年盈利可以分配利潤但不向股東分配利潤、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿但股東會會議通過決議修改章程使公司繼續(xù)存續(xù)、公司合并分立或者轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn))，可以請求公司回購其股份，本題所述情形并不屬于三種法定情形之一;(3)選項C：有限責任公司的股東可以依法轉(zhuǎn)讓自己的出資額;(4)選項D：有限責任公司的股東在公司成立后，不得撤回出資，否則將構(gòu)成抽逃出資。

　　二、公司清算

　　1、公司在清算期間的行為限制(P161)

　　(1)清算期間，公司不再從事新的經(jīng)營活動，僅限于清理公司已經(jīng)發(fā)生但尚未了結(jié)的事務(wù)，包括清償債務(wù)、實現(xiàn)債權(quán)以及處理公司內(nèi)部事務(wù)。

　　(2)在清算組未成立前，仍然由原公司法定代表人代表公司進行訴訟;清算組代表公司對外進行訴訟，應(yīng)當以“公司”名義進行。

　　(3)清算期間，公司財產(chǎn)在未按照法定程序清償前，不得分配給股東。

　　2、清算組(P162)

　　(1)15日內(nèi)：有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。

　　(2)逾期(15日)不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定清算組進行清算。

　　(3)(2009年新增)有下列情形之一，債權(quán)人申請人民法院指定清算組進行清算時，人民法院應(yīng)予受理：

　�、俟�司解散逾期不成立清算組進行清算的;

　　②雖然成立清算組但故意拖延清算的;

　�、圻`法清算可能嚴重損害債權(quán)人或者股東利益的。

　　【解釋】具有上述情形，債權(quán)人未提起清算申請，公司股東申請人民法院指定清算組對公司進行清算的，人民法院應(yīng)予受理。

　　(4)(2009年新增)人民法院受理公司清算案件，清算組成員可以從下列人員或者機構(gòu)中產(chǎn)生：

　　①公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員;

　�、谝婪ㄔO(shè)立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu);

　�、垡婪ㄔO(shè)立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

　　【個人獨資企業(yè)】投資人可以自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清。

　　【合伙企業(yè)】(1)清算人由全體合伙人擔任;(2)經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)指定一個或者數(shù)個合伙人，或者委托第三人擔任清算人;(3)自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人。

　　【合營企業(yè)】清算委員會的成員應(yīng)當在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔任時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。

　　【外資企業(yè)】清算委員會應(yīng)當由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機關(guān)的代表組成，并聘請中國的注冊會計師、律師參加。

　　【破產(chǎn)管理人】管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔任。

　　3、債權(quán)登記(P162)

　　清算組應(yīng)當自“成立”之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報債權(quán)。

　　【公司合并、減資】(1)公司應(yīng)當自作出(合并、減資)決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于“30日”內(nèi)在報紙上公告;(2)債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。

　　【合伙企業(yè)解散】(1)清算人自被確定之日起10日內(nèi)將合伙企業(yè)解散事項通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上公告;(2)債權(quán)人應(yīng)當自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算人申報債權(quán)。

　　【個人獨資企業(yè)解散】債權(quán)人應(yīng)當在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的債權(quán)人應(yīng)當在公告之日起“60日”內(nèi)，向投資人申報債權(quán)。

　　【外商投資企業(yè)】擬合并或者分立的外商投資企業(yè)應(yīng)當自審批機關(guān)就同意外商投資企業(yè)合并、分立作出初步批復(fù)之日起10日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并于30日內(nèi)在全國發(fā)行的省級以上報紙上至少公告3次。外商投資企業(yè)應(yīng)當在上述通知書和公告中說明對現(xiàn)有債務(wù)的承繼方案。外商投資企業(yè)的債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)、未接到通知書的債權(quán)人自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求外商投資企業(yè)對其債務(wù)承繼方案進行修改，或者要求外商投資企業(yè)清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔保。如果外商投資企業(yè)的債權(quán)人未在規(guī)定期限內(nèi)行使有關(guān)權(quán)利，視為其同意該債權(quán)、債務(wù)承繼方案。

　　【破產(chǎn)債權(quán)的申報期限】自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。

　　【上市公司收購】要約收購期限不得少于30日，并不得超過60日。