第七章 企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度

　　第一節(jié) 企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度概述

　　一、國家出資企業(yè)管理者的選擇與考核

　　1、管理者的任免范圍(P292)

　　(1)國有獨(dú)資企業(yè)：任免總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和其他高級管理人員

　　(2)國有獨(dú)資公司：任免董事長、副董事長、董事、監(jiān)事會主席和監(jiān)事

　　(3)國有資本控股公司、國有資本參股公司：向股東會、股東大會提出董事、監(jiān)事人選

　　【解釋】前2條由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)(國資委、財政部)任免，但國務(wù)院和地方人民政府規(guī)定由本級人民政府任免的，從其規(guī)定。

　　2、董事會、監(jiān)事會中的職工代表

　　(1)監(jiān)事會

　　所有的監(jiān)事會(不管是有限責(zé)任公司、國有獨(dú)資公司還是股份有限公司)均應(yīng)包括職工代表，職工代表的比例不得低于監(jiān)事會人數(shù)的1/3。

　　(2)董事會

　　只有“國有獨(dú)資公司”、“由兩個以上的國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司”的董事會，才必須包括職工代表;股份有限公司的董事會中可以不包括職工代表。

　　【例題?單選題】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，公司董事會、監(jiān)事會的成員可以由公司職工代表出任。下列表述中，正確的是( )。(2009年新制度)

　　A、國有獨(dú)資公司的董事會、監(jiān)事會成員中，應(yīng)當(dāng)有職工代表，且其比例不得低于董事會、監(jiān)事會成員的1/3

　　B、兩個以上的國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中可以無職工代表，但監(jiān)事會成員中必須有職工代表，且其比例不得低于監(jiān)事會成員的1/3

　　C、沒有國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會、監(jiān)事會成員中可以無職工代表

　　D、股份有限公司董事會成員中可以有職工代表，監(jiān)事會中應(yīng)當(dāng)有職工代表，且其比例不得低于監(jiān)事會成員的1/3

　　【答案】D

　　3、管理者的兼職限制(P293)

　　(1)未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司的董事、高級管理人員不得在其他企業(yè)兼職。

　　(2)未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司、國有資本參股公司的董事、高級管理人員不得在“經(jīng)營同類業(yè)務(wù)”的其他企業(yè)兼職。

　　(3)未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，國有獨(dú)資公司的董事長不得兼任經(jīng)理。

　　(4)未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司的董事長不得兼任經(jīng)理。

　　(5)董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

　　【例題?多選題】根據(jù)企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于國家出資企業(yè)管理者兼職限制的表述中，正確的有( )。

　　A、未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司的董事、高級管理人員不得在其他企業(yè)兼職

　　B、未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司、國有資本參股公司的董事、高級管理人員不得在其他企業(yè)兼職

　　C、未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，國有獨(dú)資公司的董事長不得兼任經(jīng)理

　　D、未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司的董事長不得兼任經(jīng)理

　　【答案】ACD

　　二、對重大事項的管理(2009年新制度單選題)(P295-296)

　　1、國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司(4+3+5)

　　(1)進(jìn)行重大投資、為他人提供大額擔(dān)保、轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)、進(jìn)行大額捐贈(4條)：國有獨(dú)資企業(yè)由企業(yè)負(fù)責(zé)人集體討論決定，國有獨(dú)資公司由董事會決定

　　(2)增減注冊資本、發(fā)行債券、分配利潤(3條)：由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定

　　(3)合并、分立、解散、申請破產(chǎn)、改制(5條)

　�、僖话愕膰�有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司：由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定

　�、谥匾�的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司：報請本級人民政府批準(zhǔn)

　　【相關(guān)鏈接】國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定;履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定轉(zhuǎn)讓全部國有資

　　【例題1?單選題】根據(jù)企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度的規(guī)定，國有獨(dú)資企業(yè)的下列事項中，除企業(yè)章程另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定的是( )。(2009年新制度)

　　A、進(jìn)行大額捐贈

　　B、轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)

　　C、分配企業(yè)利潤

　　D、為他人提供大額擔(dān)保

　　【答案】C

　　【例題2?多選題】根據(jù)企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度的規(guī)定，某重要的國有獨(dú)資公司的下列事項中，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)作出決定之前，應(yīng)當(dāng)報請本級人民政府批準(zhǔn)的有( )。

　　A、公司改制

　　B、增加或者減少注冊資本

　　C、合并、分立、解散、申請破產(chǎn)

　　D、轉(zhuǎn)讓全部國有資產(chǎn)

　　【答案】ACD

　　【解析】(1)選項AC：重要的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司的“合并、分立、解散、改制、申請破產(chǎn)”，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)作出決定之前，應(yīng)當(dāng)報請本級人民政府批準(zhǔn);(2)選項B：由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)作出決定;(3)選項D：國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定。履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定轉(zhuǎn)讓全部國有資產(chǎn)的，或者轉(zhuǎn)讓部分國有資產(chǎn)致使國家對該企業(yè)不再具有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報請本級人民政府批準(zhǔn)。

　　2、國有資本控股公司(7+5)

　　(1)進(jìn)行重大投資、為他人提供大額擔(dān)保、轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)、進(jìn)行大額捐贈、增減注冊資本、發(fā)行債券、分配利潤(7條)：根據(jù)法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，由股東(大)會或者董事會決定

　　(2)合并、分立、解散、改制、申請破產(chǎn)(5條)

　　重要的國有資本控股公司的“合并、分立、解散、改制、申請破產(chǎn)”，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)作出決定之前，應(yīng)當(dāng)報請本級人民政府批準(zhǔn)。

　　產(chǎn)的，或者轉(zhuǎn)讓部分國有資產(chǎn)致使國家對該企業(yè)不再具有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報請本級人民政府批準(zhǔn)。(P298)

　　三、企業(yè)改制

　　1、審批程序(P296)

　　(1)一般情況下，由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定或者由股東(大)會決定。

　　(2)重要的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司的改制，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)作出決定之前，應(yīng)當(dāng)報請本級人民政府批準(zhǔn)。

　　2、職工的安置(P297)

　　(1)企業(yè)改制涉及重新安置企業(yè)職工的，職工安置方案須經(jīng)職工代表大會或者職工大會審議通過。

　　(2)企業(yè)實(shí)施改制時，必須向職工公布企業(yè)主要財務(wù)指標(biāo)的財務(wù)審計、資產(chǎn)評估結(jié)果。

　　(3)企業(yè)改制時，對確認(rèn)的拖欠職工工資、醫(yī)療費(fèi)等，原則上應(yīng)當(dāng)一次付清。

　　(4)對解除勞動合同且不再繼續(xù)留用的職工，要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，對繼續(xù)留用的職工不得支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

　　【例題?多選題】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，國有企業(yè)實(shí)施改制時應(yīng)當(dāng)明確企業(yè)與職工的相關(guān)責(zé)任。下列有關(guān)國有企業(yè)改制時企業(yè)與職工關(guān)系問題的表述中，正確的有( )。(2009年新制度)

　　A、改制企業(yè)應(yīng)當(dāng)制訂職工安置方案，職工安置方案須經(jīng)職工代表大會或職工大會審議通過

　　B、企業(yè)實(shí)施改制時，必須向職工公布企業(yè)主要財務(wù)指標(biāo)的財務(wù)審計、資產(chǎn)評估結(jié)果

　　C、對企業(yè)改制時解除勞動合同且不再繼續(xù)留用的職工，應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

　　D、企業(yè)改制時，對確認(rèn)的拖欠職工工資、醫(yī)療費(fèi)等，原則上應(yīng)當(dāng)一次付清

　　【答案】ABCD

　　【解析】選項C：對解除勞動合同且不再繼續(xù)留用的職工，要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，對繼續(xù)留用的職工不得支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

　　四、與關(guān)聯(lián)方的交易(P297-298)

　　【解釋】關(guān)聯(lián)方是指本企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其近親屬，以及這些人員所有或者實(shí)際控制的企業(yè)。

　　1、國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司

　　未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司不得有下列行為：

　　(1)與關(guān)聯(lián)方訂立財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、借款的協(xié)議;

　　(2)為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保;

　　(3)與關(guān)聯(lián)方共同出資設(shè)立企業(yè);

　　(4)向董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬所有或者實(shí)際控制的企業(yè)投資。

　　【例題?多選題】根據(jù)企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度的規(guī)定，國有獨(dú)資公司的下列行為中，必須經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意的有( )。

　　A、與關(guān)聯(lián)方訂立財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、借款的協(xié)議

　　B、為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保

　　C、與關(guān)聯(lián)方共同出資設(shè)立企業(yè)

　　D、向董事、監(jiān)事、高級管理人員的近親屬所有的企業(yè)投資

　　【答案】ABCD

　　2、國有資本控股公司、國有資本參股公司

　　國有資本控股公司、國有資本參股公司與關(guān)聯(lián)方的交易，按照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，由股東(大)會或者董事會決定。董事會對公司與關(guān)聯(lián)方的交易作出決議時，該交易涉及的董事不得行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。

　　【相關(guān)鏈接】“上市公司”董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。