第三節(jié)　中外合作經(jīng)營企業(yè)
　　一、合營企業(yè)、合作企業(yè)的相同點
　　1、注冊資本的概念
　　2、投資總額與注冊資本的關(guān)系
　　3、出資方式
　　(1)合作各方用于出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須是自己所有且未設(shè)立任何擔保物權(quán)。
　　(2)合作企業(yè)任何一方不得用合作企業(yè)或者合作他方的財產(chǎn)為其出資提供擔保。
　　4、分期出資的出資期限
　　5、出資額的轉(zhuǎn)讓
　　合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方同意，并報審批機關(guān)批準。
　　二、合營企業(yè)、合作企業(yè)的區(qū)別(P98)(2000年多選題、2007年單選題)
　　1、組織形式
　　(1)合營企業(yè)：均為有限責任公司
　　(2)合作企業(yè)取決于是否取得法人資格：具有法人資格的，其組織形式均為有限責任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系
　　2、出資比例
　　(1)合營企業(yè)：一般不得低于注冊資本的25%
　　(2)合作企業(yè)取決于是否取得法人資格：取得法人資格的合作企業(yè)，外國投資者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%;不具備法人資格的合作企業(yè)，外國投資者的投資比例不受25%的限制
　　【解釋】不具備法人資格的合作企業(yè)，外國投資者的投資比例并非“不受限制”，只是不受“25%”的限制。
　　3、組織機構(gòu)
　　(1)合營企業(yè)：董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，董事會為最高權(quán)力機構(gòu)
　　(2)合作企業(yè)：具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會;不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會

　　4、收益分配
　　(1)合營企業(yè)(“股權(quán)式”企業(yè))：合營各方必須按照出資比例分配損益
　　(2)合作企業(yè)(“契約式”企業(yè))：合作各方按照合作合同的約定分配損益
　　【解釋】合作企業(yè)組織形式、組織機構(gòu)和出資比例取決于法人資格，但所有的合作企業(yè)均屬于契約式企業(yè)，都按照合作合同的約定分配損益。
　　5、投資回收
　　(1)合營企業(yè)：外國合營者在合營期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資
　　(2)合作企業(yè)：如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資
　　6、經(jīng)營期限
　　(1)合營企業(yè)：可以在合同中約定合營期限，也可以不約定;只有某些特殊行業(yè)必須約定合營期限
　　(2)合作企業(yè)：必須在合同中訂明
　　7、董事長的產(chǎn)生方式不同
　　(1)合營企業(yè)：董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長
　　(2)合作企業(yè)：董事長由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長
　　8、董事的任期不同
　　(1)合營企業(yè)：4年
　　(2)合作企業(yè)：不超過3年
　　9、董事會的特別決議不同
　　(1)合營企業(yè)(3條)
　　①企業(yè)章程的修改
　�、诤喜�、分立、解散
　　③注冊資本的增加、減少
　　(2)合作企業(yè)(3+2條)
　�、俸献髌髽I(yè)的資產(chǎn)抵押
　�、诤献髌髽I(yè)委托第三人經(jīng)營管理的
　　【解釋】合作企業(yè)成立后，委托第三人經(jīng)營管理的，必須經(jīng)董事會一致同意，并報審批機關(guān)批準，向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
　　表3-4 不同企業(yè)的特別決議事項

　　【例題1?多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)發(fā)生的下列事項中，應(yīng)由董事會(或者聯(lián)合管理委員會)出席會議的董事(或者委員)一致通過的有( )。(2004年)
　　A、企業(yè)章程的修改
　　B、資產(chǎn)抵押
　　C、注冊資本的增減
　　D、企業(yè)的合并
　　【答案】ABCD
　　【解析】資產(chǎn)抵押事項屬于合作企業(yè)董事會的特別決議。
　　【例題2?多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會的表述中，正確的有( )。(2005年)
　　A、董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)
　　B、董事會每半年至少召開一次會議
　　C、董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席才能召開
　　D、合營企業(yè)資產(chǎn)抵押事項的決議，須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過
　　【答案】AC
　　【解析】(1)選項B：合營企業(yè)、合作企業(yè)的董事會“每年”至少召開1次會議;(2)選項D：“資產(chǎn)抵押事項”僅限于“合作企業(yè)”董事會。
　　【例題3?多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)(下稱合營企業(yè))與中外合作經(jīng)營企業(yè)(下稱合作企業(yè))區(qū)別的正確表述有( )。(2000年)
　　A、合營企業(yè)外方投資比例不得低于注冊資本的25%，而合作企業(yè)外方投資比例沒有限制
　　B、合營企業(yè)按照出資比例分配收益，而合作企業(yè)按照合同約定分配收益
　　C、合營企業(yè)必須是依法取得法人資格的企業(yè)，而合作企業(yè)可以不具備法人資格
　　D、合營企業(yè)在經(jīng)營期間外方不得先行回收投資，而合作企業(yè)在經(jīng)營期間內(nèi)外方在一定條件下可以先行回收投資
　　【答案】BCD
　　【解析】(1)在依法取得法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%;(2)在不具備法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資比例不受25%的限制，但不是絕對地沒有限制。
　　【例題4?單選題】下列有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)共同特點的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是( )。(2007年)
　　A、二者的中外投資者均可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人
　　B、二者的中外投資者均以其投資額為限對企業(yè)的債務(wù)承擔有限責任
　　C、二者的注冊資本均為在工商行政管理機關(guān)登記的中外投資各方認繳的出資額之和
　　D、二者均由中外投資各方共同投資、共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔風險、共負盈虧
　　【答案】C
　　【解析】(1)選項A：外國投資者可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人，但中方只能是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織，不包括個人;(2)選項B：合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司，合營各方對合營企業(yè)的責任以各自認繳的出資額為限。具備法人資格的合作企業(yè)，組織形式為有限責任公司，以其投資或者提供的合作條件為限對合作企業(yè)承擔責任;不具備法人資格的合作企業(yè)，依照中國民事法律的有關(guān)規(guī)定承擔民事責任;(3)選項D：合營企業(yè)按照各自的出資比例共擔風險、共負盈虧，合作企業(yè)按照合作合同的約定進行損益分配。

　　三、合作企業(yè)的協(xié)議、合同和章程(P99)(2004年多選題、2009年新制度單選題)
　　1、合作企業(yè)的“協(xié)議、合同和章程”均自審查批準機關(guān)頒發(fā)批準證書之日起生效;“協(xié)議、合同和章程”有重大變更的，均須經(jīng)審查批準機關(guān)批準。
　　2、合作企業(yè)協(xié)議的內(nèi)容與合同不一致的，以“合同”為準;合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以“合同”為準。
　　【解釋】在合營企業(yè)中，有關(guān)“協(xié)議、合同和章程”，有相同的規(guī)定。
　　【例題1?多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)中外合作經(jīng)營企業(yè)合作合同的表述中，正確的有( )。(2004年)
　　A、合作企業(yè)合同自審批機關(guān)頒發(fā)合作企業(yè)批準證書之日起生效
　　B、合作企業(yè)合同的重大變更須經(jīng)審批機關(guān)批準
　　C、合作企業(yè)合同內(nèi)容與合作企業(yè)章程不一致的，應(yīng)以合作企業(yè)合同為準
　　D、合作企業(yè)合同中可以訂明合作企業(yè)期限，也可以不訂明合作企業(yè)期限
　　【答案】ABC
　　【解析】(1)選項A：合作企業(yè)“合同、章程”自審查批準機關(guān)頒發(fā)批準證書之日起生效;(2)選項B：在合作期限內(nèi)，合作企業(yè)“合同、章程”有重大變更的，須經(jīng)審查批準機關(guān)批準;(3)選項C：合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以“合同”為準;(4)選項D：所有合作企業(yè)的經(jīng)營期限均應(yīng)當在合同中訂明。
　　【例題2?單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)合作各方訂立的合作協(xié)議、合作合同以及制定的企業(yè)章程的內(nèi)容不一致時，其處理原則是( )。(2009年新制度)
　　A、以合作協(xié)議為準
　　B、以合作合同為準
　　C、以企業(yè)章程為準
　　D、以審批機關(guān)的認定為準
　　【答案】B
　　【例題3?單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于中外合作經(jīng)營企業(yè)的表述中，不正確的是( )。
　　A、合作各方可以不訂立合作企業(yè)協(xié)議
　　B、合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以合作企業(yè)的章程為準
　　C、合作企業(yè)的合同自審批機關(guān)頒發(fā)批準證書之日起生效
　　D、在合作期限內(nèi)，合作企業(yè)章程有重大變更的，須經(jīng)審批機關(guān)批準
　　【答案】B
　　【解析】合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以“合同”為準。

　　四、外商先行回收投資的法定條件(P102)
　　1、前提條件
　　中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的“全部”固定資產(chǎn)“無償”歸中國合作者所有。
　　2、稅前回收投資
　　對于稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機關(guān)提出申請，并由“財政稅務(wù)機關(guān)”依法審查批準。(2000年單選題)
　　3、外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。
　　【解釋】外國合作者經(jīng)過財政稅務(wù)機關(guān)的批準，可以在(所得稅)稅前回收投資，也可以在稅后利潤中擴大外國合作者的分配比例。
　　【例題?多選題】中國的甲公司與新加坡的乙公司擬在中國組建一家中外合作經(jīng)營企業(yè)，甲公司出資占70%，乙公司出資占30%。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，合作合同中約定的下列事項中，正確的有( )。
　　A、合作企業(yè)的董事長和副董事長由中方擔任，總經(jīng)理和副總經(jīng)理由外方擔任
　　B、合作企業(yè)合同與章程的內(nèi)容不一致時，以合同為準
　　C、中方出資中的30萬美元為現(xiàn)金，由中方向銀行借貸，合作企業(yè)以設(shè)備提供擔保
　　D、合作企業(yè)前5年的利潤分配，中外雙方各按50%的比例進行分配，在合作期滿時企業(yè)全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有
　　【答案】BD
　　【解析】(1)選項A：中外合作者的一方擔任董事長，由他方擔任副董事長;(2)選項C：任何一方不得以合作企業(yè)或者合作他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔保;(3)選項D：中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。
　　五、合作期限(P103)
　　1、經(jīng)批準延長合作期限的，合作企業(yè)憑批準文件向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)，延長的期限從期限屆滿后第一天計算。(2005年單選題)
　　【例題?單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)的合作各方在合作期限屆滿前，經(jīng)協(xié)商同意延長期限，并向?qū)徟鷻C關(guān)提出延長合作期限申請而獲得批準的，延長期限的起算日期是( )。(2005年)
　　A、合作各方達成延長合作期限協(xié)議之日
　　B、審批機關(guān)批準合作企業(yè)延長合作期限之日
　　C、工商行政管理機關(guān)為合作企業(yè)延長合作期限辦理變更登記之日
　　D、合作企業(yè)原合作期限屆滿后的次日
　　【答案】D
　　2、合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿時不再延長。但外國合作者增加投資的，可以向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)申請延長合作期限。