第二節(jié)　中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)
　　【解釋】合營(yíng)企業(yè)是股權(quán)式企業(yè)，合營(yíng)各方共同投資、共同經(jīng)營(yíng)，按照各自的“出資比例”共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧。
　　一、合營(yíng)企業(yè)的協(xié)議、章程和合同(P90-91)(2009年新增)
　　1、合營(yíng)企業(yè)協(xié)議與合營(yíng)企業(yè)合同有抵觸時(shí)，以合營(yíng)企業(yè)合同為準(zhǔn)。
　　2、經(jīng)合營(yíng)各方同意，可以不訂立合營(yíng)企業(yè)協(xié)議而只訂立合營(yíng)企業(yè)合同、章程。
　　3、合營(yíng)企業(yè)的“協(xié)議、合同和章程”經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后生效，“協(xié)議、合同和章程”的重大變更，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
　　4、合營(yíng)企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭(zhēng)議的解決，均應(yīng)當(dāng)適用中國(guó)的法律。
　　【相關(guān)鏈接】中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，必須適用中華人民共和國(guó)法律。
　　【例題?單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的協(xié)議、合同和章程的表述中，不正確的是( )。
　　A、經(jīng)合營(yíng)各方同意，可以不訂立合營(yíng)企業(yè)協(xié)議而只訂立合營(yíng)企業(yè)合同、章程
　　B、合營(yíng)企業(yè)協(xié)議與合營(yíng)企業(yè)合同有抵觸時(shí)，以合營(yíng)企業(yè)協(xié)議為準(zhǔn)
　　C、合營(yíng)企業(yè)的協(xié)議、合同和章程經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后生效
　　D、合營(yíng)企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭(zhēng)議的解決，均應(yīng)當(dāng)適用中國(guó)的法律
　　【答案】B
　　【解析】合營(yíng)企業(yè)協(xié)議與合營(yíng)企業(yè)合同有抵觸時(shí)，以合營(yíng)企業(yè)合同為準(zhǔn)。
　　二、注冊(cè)資本(P91-92)
　　1、注冊(cè)資本為合營(yíng)各方認(rèn)繳的出資額之和，而非實(shí)收資本。
　　2、外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不得低于25%。
　　3、增加注冊(cè)資本的程序
　　(1)合營(yíng)各方協(xié)商一致;
　　(2)由董事會(huì)會(huì)議以特別決議方式通過;
　　(3)報(bào)原審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn);
　　(4)修改合營(yíng)企業(yè)章程，辦理注冊(cè)資本的變更登記手續(xù)。
　　【解釋】減少注冊(cè)資本須經(jīng)審批機(jī)關(guān)“批準(zhǔn)”，增加注冊(cè)資本須報(bào)審批機(jī)關(guān)“核準(zhǔn)”。
　　4、投資總額與注冊(cè)資本的關(guān)系(2002年單選題、2003年單選題、2004年綜合題)
　　(1)合營(yíng)企業(yè)的投資總額在300萬美元以下(含300萬美元)的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的7/10。
　　(2)合營(yíng)企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元(含1000萬美元)的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/2;其中投資總額在420萬美元以下的，注冊(cè)資本不得低于210萬美元。
　　(3)合營(yíng)企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元(含3000萬美元)的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額2/5;其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊(cè)資本不得低于500萬美元。
　　(4)合營(yíng)企業(yè)的投資總額在3000萬美元以上的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/3;其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊(cè)資本不得低于1200萬美元。
　　【解釋】(1)三個(gè)特殊區(qū)位，如投資總額在300-420萬美元之間的，不再遵循50%的規(guī)定，無論其投資總額是310萬美元還是410萬美元，其注冊(cè)資本均不得低于210萬美元;(2)投資總額正好處于分界點(diǎn)時(shí)，如投資總額為3000萬美元時(shí)，其注冊(cè)資本不得低于1200萬美元。
　　【例題1?單選題】某中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的投資總額為1200萬美元，根據(jù)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度的規(guī)定，該中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本不得低于( )萬美元。(2002年)
　　A、500 B、480 C、450 D、400
　　【答案】A

　　【例題2?單選題】國(guó)內(nèi)企業(yè)甲與外國(guó)投資者乙共同投資舉辦中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)丙，其中甲出資60%，乙出資40%;投資總額為400萬美元。根據(jù)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)甲乙出資額的表述中，正確的是( )。(2003年)
　　A、甲至少應(yīng)出資240萬美元，乙至少應(yīng)出資160萬美元
　　B、甲至少應(yīng)出資126萬美元，乙至少應(yīng)出資84萬美元
　　C、甲至少應(yīng)出資120萬美元，乙至少應(yīng)出資80萬美元
　　D、甲至少應(yīng)出資168萬美元，乙至少應(yīng)出資112萬美元
　　【答案】B
　　【解析】投資總額在300-420萬美元之間的，注冊(cè)資本不得低于210萬美元。因此，甲至少應(yīng)出資：210×60%=126萬美元。
　　【例題3?多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，注冊(cè)資本與投資總額符合規(guī)定的有( )。(2005年)
　　A、注冊(cè)資本150萬美元，投資總額200萬美元
　　B、注冊(cè)資本300萬美元，投資總額620萬美元
　　C、注冊(cè)資本700萬美元，投資總額1500萬美元
　　D、注冊(cè)資本1500萬美元，投資總額3900萬美元
　　【答案】ACD
　　【解析】選項(xiàng)B：投資總額在420-1000萬美元之間的，注冊(cè)資本不得低于投資總額的50%。
　　【例題4?單選題】某中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的投資總額為1800萬美元。在其注冊(cè)資本中，中方認(rèn)繳的出資額為500萬美元。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于外方認(rèn)繳出資最低限額的表述中，正確的是( )。
　　A、外方至少應(yīng)出資760萬美元
　　B、外方至少應(yīng)出資400萬美元
　　C、外方至少應(yīng)出資220萬美元
　　D、外方至少應(yīng)出資100萬美元
　　【答案】C
　　【解析】投資總額在1250-3000萬美元之間的，注冊(cè)資本不得低于投資總額的40%。在本題中，投資總額為1800萬美元，注冊(cè)資本不得低于720萬美元。
　　【例題5?多選題】下列有關(guān)合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的表述中，符合中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度規(guī)定的有( )。
　　A、合營(yíng)企業(yè)在合營(yíng)期限內(nèi)，未經(jīng)批準(zhǔn)不得減少其注冊(cè)資本
　　B、合營(yíng)企業(yè)增加注冊(cè)資本經(jīng)董事會(huì)通過即可
　　C、合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的出資比例一般不得低于25%
　　D、合營(yíng)企業(yè)的投資總額在420萬美元以下的，注冊(cè)資本不得低于210萬美元
　　【答案】AC
　　【解析】(1)選項(xiàng)B：合營(yíng)企業(yè)增加注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)經(jīng)合營(yíng)各方協(xié)商一致，并由董事會(huì)會(huì)議通過，報(bào)經(jīng)原審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，由董事會(huì)通過即可顯然錯(cuò)誤;(2)選項(xiàng)D：合營(yíng)企業(yè)的投資總額在300萬美元以下(含300萬美元)的，注冊(cè)資本不低于投資總額的7/10即可，不受210萬美元的限制;投資總額在300-420萬美元之間的，無論是310萬美元還是410萬美元，注冊(cè)資本均不得低于210萬美元。

　　三、組織機(jī)構(gòu)(P92)
　　1、組織形式
　　(1)所有的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式均為有限責(zé)任公司。
　　(2)取得法人資格的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，其組織形式均為有限責(zé)任公司;但未取得法人資格的，雙方的關(guān)系為合伙關(guān)系。
　　(3)外資企業(yè)的組織形式一般為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。
　　【例題? 單選題】下列各項(xiàng)中，其組織形式只能為有限責(zé)任公司的外商投資企業(yè)是( )。
　　A、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)
　　B、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)
　　C、外資企業(yè)
　　D、外國(guó)企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)
　　【答案】A
　　2、組織機(jī)構(gòu)
　　合營(yíng)企業(yè)不設(shè)股東會(huì)，董事會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。
　　3、董事會(huì)的特別決議
　　合營(yíng)企業(yè)的下列事項(xiàng)，必須經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過方可作出決議：
　　(1)合營(yíng)企業(yè)章程的修改;
　　(2)合營(yíng)企業(yè)的中止、解散;
　　(3)合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的增加、減少;
　　(4)合營(yíng)企業(yè)的合并、分立。
　　4、董事會(huì)的職權(quán)
　　(1)審議企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)方案、收支預(yù)算、利潤(rùn)分配、勞動(dòng)工資計(jì)劃、停業(yè)。
　　(2)總經(jīng)理、副總經(jīng)理等高級(jí)管理人員的聘任及其職權(quán)和待遇。
　　(3)修改企業(yè)章程等特別決議。
　　(4)對(duì)出資的對(duì)外轉(zhuǎn)讓作出決議。
　　【相關(guān)鏈接】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，高級(jí)管理人員(經(jīng)理、副經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人)由董事會(huì)聘任。
　　【例題?多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于合營(yíng)企業(yè)董事會(huì)職權(quán)的有( )。
　　A、決定是否同意合營(yíng)一方將其部分出資額轉(zhuǎn)讓給第三者
　　B、決定是否解聘合營(yíng)企業(yè)總經(jīng)理
　　C、決定合營(yíng)企業(yè)發(fā)展規(guī)劃
　　D、決定合營(yíng)企業(yè)的分立方案
　　【答案】ABCD
　　【解析】(1)選項(xiàng)A：合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會(huì)會(huì)議通過后，報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn);(2)選項(xiàng)BC：合營(yíng)企業(yè)董事會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，討論決定合營(yíng)企業(yè)的一切重大問題：企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)方案、收支預(yù)算、利潤(rùn)分配、勞動(dòng)工資計(jì)劃、停業(yè)，以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會(huì)計(jì)師、審計(jì)師的任命或聘請(qǐng)及其職權(quán)和待遇等;(3)選項(xiàng)D：屬于董事會(huì)的特別決議，肯定屬于董事會(huì)的職權(quán)。

　　5、董事會(huì)的會(huì)議制度
　　(1)董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。
　　(2)董事長(zhǎng)是合營(yíng)企業(yè)的法定代表人。
　　(3)董事任期為4年，可以連任。
　　(4)董事會(huì)會(huì)議每年召開1次。
　　(5)董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。
　　(6)董事不能出席的，可以出具委托書委托他人代表其出席和表決。
　　表3－2 股份有限公司、合營(yíng)企業(yè)和合作企業(yè)董事會(huì)的比較

【例題?多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)合營(yíng)企業(yè)董事長(zhǎng)產(chǎn)生方式的表述中，正確的有( )。
A、合營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)既可以由中方擔(dān)任，也可以由外方擔(dān)任
B、合營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)必須由出資最多的一方擔(dān)任
C、合營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生
D、合營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)由一方擔(dān)任的，副董事長(zhǎng)必須由他方擔(dān)任
【答案】ACD