第六節(jié) 禁止的交易行為

　　【解釋】禁止的交易行為包括內(nèi)幕交易行為、操縱市場(chǎng)行為、虛假陳述行為、欺詐客戶行為。

　　一、內(nèi)幕交易

　　1、內(nèi)幕交易的界定(P207)

　　內(nèi)幕交易是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人員利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易的行為。證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。

　　【解釋】?jī)?nèi)幕交易的范圍：(1)自己買賣;(2)建議他人買賣;(3)泄漏該信息、他人買賣。

　　2、內(nèi)幕人員的界定(P208)

　　(1)發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

　　(2)持有上市公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。上市公司的實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

　　(3)發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

　　(4)由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員;

　　(5)中國(guó)證監(jiān)會(huì)工作人員以及由于法定職責(zé)對(duì)證券的發(fā)行、交易進(jìn)行管理的其他人員;

　　(6)保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員;

　　(7)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他人。

　　【例題?多選題】根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人員的有( )。

　　A、發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員

　　B、持有上市公司3%股份的股東的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員

　　C、上市公司的實(shí)際控制人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員

　　D、發(fā)行人控股的公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員

　　【答案】ACD

　　3、內(nèi)幕信息的界定(P208)

　　(1)應(yīng)提交臨時(shí)報(bào)告的重大事件;

　　(2)上市公司分配股利或者增資的計(jì)劃;

　　(3)上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化;

　　(4)公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更;

　　(5)公司營(yíng)業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報(bào)廢一次超過該資產(chǎn)的30%;

　　(6)上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任;

　　(7)上市公司的收購(gòu)方案;

　　(8)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的對(duì)證券交易價(jià)格有顯著影響的其他重要信息。

　　【解釋】?jī)?nèi)幕信息包括重大事件和其他信息。

　　【例題1?多選題】根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，下列信息中，屬于內(nèi)幕信息的有( )。(2003年)

　　A、公司董事的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任

　　B、公司營(yíng)業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報(bào)廢一次超過該資產(chǎn)的20%

　　C、公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的外部條件發(fā)生重大變化

　　D、公司董事長(zhǎng)發(fā)生變動(dòng)

　　【答案】ACD

　　【解析】(1)公司營(yíng)業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報(bào)廢一次超過該資產(chǎn)的30%，才屬于內(nèi)幕信息;(2)選項(xiàng)CD屬于重大事件(內(nèi)幕信息)。

　　【例題2?多選題】根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，下列尚未公開的信息中，屬于內(nèi)幕信息的有( )。

　　A、公司營(yíng)業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押一次達(dá)到該資產(chǎn)的20%

　　B、公司經(jīng)理的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任

　　C、上市公司董事長(zhǎng)發(fā)生變動(dòng)

　　D、公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更

　　【答案】BCD

　　【解析】(1)選項(xiàng)A：公司營(yíng)業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報(bào)廢一次超過該資產(chǎn)的30%，才屬于內(nèi)幕信息;(2)選項(xiàng)C：董事(包括董事長(zhǎng))、1/3以上監(jiān)事和經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)，屬于重大事件，肯定屬于內(nèi)幕信息。

　　二、虛假陳述(2010年新增)

　　1、虛假陳述行為的概念(P209)

　　虛假陳述包括虛假記載、誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏以及不正當(dāng)披露。

　　【解釋】不正當(dāng)披露，是指信息披露義務(wù)人未在適當(dāng)期限內(nèi)或者未以法定方式公開披露應(yīng)當(dāng)披露的信息，該概念是2002年12月26日最高人民法院通過的《關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件若干規(guī)定》所采用的概念。

　　2、虛假陳述行為的認(rèn)定(P209)

　　如果信息披露義務(wù)人的虛假陳述行為不涉及重大事件，則不構(gòu)成法律上的虛假陳述行為。同時(shí)，虛假陳述行為與投資人的損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。這種因果關(guān)系主要有以下情形：

　　(1)投資人所投資的是與虛假陳述直接關(guān)聯(lián)的證券;

　　(2)投資人在虛假陳述實(shí)施日及以后，至揭露日或者更正日之前買入該證券;

　　(3)投資人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損。

　　但是，如果被告舉證證明原告具有以下情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系：

　　(1)在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券;

　　(2)在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進(jìn)行的投資;

　　(3)明知虛假陳述存在而進(jìn)行的投資;

　　(4)損失或者部分損失是由證券市場(chǎng)系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)等其他因素所導(dǎo)致;

　　(5)屬于惡意投資、操縱證券價(jià)格的。

　　【解釋】(1)所謂虛假陳述實(shí)施日，是指作出虛假陳述或者發(fā)生虛假陳述之日;(2)所謂虛假陳述揭露日，是指虛假陳述在全國(guó)范圍發(fā)行或者播放的報(bào)刊、電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體上，首次被公開揭露之日;(3)所謂虛假陳述更正日，是指虛假陳述行為人在中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)指定披露證券市場(chǎng)信息的媒體上，自行公告更正虛假陳述并按規(guī)定履行停牌手續(xù)之日。

　　3、虛假陳述行為的歸責(zé)與免責(zé)事由(P210)

　　(1)發(fā)起人、發(fā)行人或者上市公司對(duì)其虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)民事賠償責(zé)任。發(fā)行人、上市公司負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級(jí)管理人員對(duì)前款的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無過錯(cuò)的，應(yīng)予免責(zé)。

　　(2)實(shí)際控制人操縱發(fā)行人或者上市公司違反證券法律規(guī)定，以發(fā)行人或者上市公司名義虛假陳述并給投資人造成損失的，可以由發(fā)行人或者上市公司承擔(dān)賠償責(zé)任。發(fā)行人或者上市公司承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向?qū)嶋H控制人追償。實(shí)際控制人違反《證券法》的規(guī)定虛假陳述，給投資人造成損失的，由實(shí)際控制人承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　(3)證券承銷商、證券上市推薦人對(duì)虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無過錯(cuò)的，應(yīng)予免責(zé)。負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級(jí)管理人員對(duì)證券承銷商、證券上市推薦人承擔(dān)的賠償責(zé)任負(fù)連帶責(zé)任。其免責(zé)事由同前款規(guī)定。

　　(4)專業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)及其直接責(zé)任人違反《證券法》的規(guī)定虛假陳述，給投資人造成損失的，就其負(fù)有責(zé)任的部分承擔(dān)賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無過錯(cuò)的，應(yīng)予免責(zé)。其他作出虛假陳述行為的機(jī)構(gòu)或者自然人，違反《證券法》的規(guī)定，給投資人造成損失的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件若干規(guī)定》的規(guī)定，發(fā)起人對(duì)發(fā)行人信息披露提供擔(dān)保的，發(fā)起人與發(fā)行人對(duì)投資人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任;證券承銷商、證券上市推薦人或者專業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，知道或者應(yīng)當(dāng)知道發(fā)行人或者上市公司虛假陳述，而不予糾正或者不出具保留意見的，構(gòu)成共同侵權(quán)，對(duì)投資人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任;發(fā)行人、上市公司、證券承銷商、證券上市推薦人負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級(jí)管理人員參與虛假陳述的、知道或者應(yīng)當(dāng)知道虛假陳述而未明確表示以及存在其他應(yīng)當(dāng)對(duì)虛假陳述負(fù)有責(zé)任的情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同虛假陳述，分別與發(fā)行人、上市公司、證券承銷商、證券上市推薦人對(duì)投資人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　4、虛假陳述行為的損失認(rèn)定(P222)

　　虛假陳述行為人在證券交易市場(chǎng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的范圍，以投資人因虛假陳述而實(shí)際發(fā)生的損失為限。投資人實(shí)際損失包括：投資差額損失;投資差額損失部分的傭金和印花稅。行為人的虛假陳述行為導(dǎo)致證券被停止發(fā)行的，投資人有權(quán)要求返還和賠償所繳股款及銀行同期活期存款利率的利息。投資人持股期間基于股東身份取得的收益，包括紅利、紅股、公積金轉(zhuǎn)增所得的股份以及投資人持股期間出資購(gòu)買的配股、增發(fā)股和轉(zhuǎn)配股，不得沖抵虛假陳述行為人的賠償金額;已經(jīng)除權(quán)的證券，計(jì)算投資差額損失時(shí)，證券價(jià)格和證券數(shù)量應(yīng)當(dāng)復(fù)權(quán)計(jì)算。

　　(1)資金利息

　　資金利息是指自買入至賣出證券日或者基準(zhǔn)日的銀行同期活期存款利率計(jì)算的利息。

　　(2)投資差額損失

　　投資差額損失包括兩種情況：一是在基準(zhǔn)日及以前賣出證券的，投資人的投資差額損失，以買入證券平均價(jià)格與實(shí)際賣出證券平均價(jià)格之差，乘以投資人所持證券數(shù)量計(jì)算;二是在基準(zhǔn)日之后賣出或者仍持有證券的，投資人的投資差額損失，以買入證券平均價(jià)格與虛假陳述揭露日或者更正日起至基準(zhǔn)日期間，每個(gè)交易日收盤價(jià)的平均價(jià)格之差，乘以投資人所持證券數(shù)量計(jì)算。

　　【解釋】投資差額損失計(jì)算的基準(zhǔn)日，是指虛假陳述揭露或者更正后，為將投資人應(yīng)獲賠償限定在虛假陳述所造成的損失范圍內(nèi)，確定損失計(jì)算的合理期間而規(guī)定的截止日期�；鶞�(zhǔn)日分別按下列情況確定：(1)揭露日或者更正日起，至被虛假陳述影響的證券累計(jì)成交量達(dá)到其可流通部分100%之日，但通過大宗交易協(xié)議轉(zhuǎn)讓的證券成交量不予計(jì)算;(2)按前項(xiàng)規(guī)定在人民法院開庭審理前尚不能確定的，則以揭露日或者更正日后第30個(gè)交易日為基準(zhǔn)日;(3)已經(jīng)退出證券交易市場(chǎng)的，以摘牌日前一交易日為基準(zhǔn)日;(4)已經(jīng)停止證券交易的，可以停牌日前一交易日為基準(zhǔn)日;恢復(fù)交易的，可以前述第(1)項(xiàng)規(guī)定確定基準(zhǔn)日。